Ежегодный отпуск – свободное от работы время, предоставляемое ежегодно работникам для отдыха или других целей, в течение которого за ним сохраняются место работы или должность, а также средний заработок в установленных законом случаях.
Право на ежегодный отпуск имеют все лица, работающие по трудовому договору на любых предприятиях любых независимо от степени занятости, места выполнения трудовых обязанностей, формы оплаты труда, занимаемой должности или выполняемой работы, срока трудового договора.
Временные и сезонные работники в связи с ограничением срока их трудового договора (до 2 месяцев – временные, до 6 месяцев – сезонные) практически реализовать свое право на отпуск они не могут. Вместо отпуска они получают денежную компенсацию пропорционально отработанному времени.
Лицам, работающим по совместительству , предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска по совмещаемой работе на общих основаниях либо выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении.
Увольнение работника или его перевод по инициативе администрации в период нахождения в очередном отпуске не допускается, за исключением случаев полной ликвидации предприятия. Сам работник во время отпуска вправе подать заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор.
С учетом своего финансового положения предприятие само вправе устанавливать для своих работников отпуска большей продолжительности за счет собственных средств (это должно быть закреплено в локальных нормативных актах или в трудовом договоре с конкретным работником).
В зависимости от продолжительности ежегодный основной отпуск бывает минимальным и удлиненным. Минимальная продолжительность не может быть менее 28 календарных дней. Удлиненным называется основной отпуск более 28 календарных дней.
Отпуск исчисляется в календарных днях. Праздничные нерабочие дни, приходящиеся на период отпуска, исчисляемого в календарных днях, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.
Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков (ст.122 ТК РФ)
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.
До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:
женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
работникам в возрасте до восемнадцати лет;
работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;
в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.
18. Дополнительные оплачиваемые отпуска.
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется сверх ежегодного основного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами. Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа на которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления в настоящее время разрабатываются Правительством РФ и Российской трехсторонней комиссией по регулированию социально-трудовых отношений. До утверждения таких перечней отпуска должны предоставляться на основании «Списка производств, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день». Право на дополнительный отпуск имеют работники всех предприятий, учреждений и организаций, независимо от форм собственности и отрасли экономики, профессии и должности которых приведены в «Списке производств, цехов, профессий …». По каждой профессии (должности), включенной в Список, продолжительность дополнительного отпуска установлена от шести до 36 рабочих дней . Работникам с ненормированным рабочим днем ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется в качестве компенсации за переработку рабочих часов. Продолжительность такого отпуска определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации. Законом устанавливается, что такой отпуск не может быть меньше трех календарных дней. В случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа. Лицам, работающим в районах Крайнего Севера , предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня , а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней. Судьям предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска с учетом стажа их работы по юридической профессии: от пяти до 10 лет - пять рабочих дней; от 10 до 15 лет - 10 рабочих дней; свыше 15 лет - 15 рабочих дней. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за стаж службы в качестве прокурора или следователя, научного или педагогического работника предоставляется: после 10 лет - пять календарных дней; после 15 лет - 10 календарных дней; после 20 лет - 15 календарных дней. Как правило, дополнительный отпуск присоединяется к основному.
71 (20.2). Ежегодные основные оплачиваемые отпуска и порядок их предоставления
Отпуск – ежегодный непрерывный отдых в течение определенного количества дней подряд, который предоставляется всем работникам для восстановления работоспособности с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст.114 ТК).
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с ТК РФ и иными ФЗ) (ст.115 ТК).
Способы увеличения основного оплачиваемого отпуска (нормативный; договорный) (пример: педагогические работники образовательных учреждений – 56 календарных дней; педагоги дошкольного и дополнительного образования – 42 календарных дня; государственные служащие – 30 календарных дней; судьи – 30 рабочих дней).
Продолжительность ежегодного основного и дополнительного оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается (нерабочие праздничные дни, приходящиеся на их период, в число календарных дней отпуска не включаются (ч.1 ст.120 ТК).
При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (ч.2 ст.120 ТК).
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются (ч.1 ст.121 ТК):
1) время фактической работы;
2) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с ТрЗ и иными НПА, содержащими нормы ТрП, коллективным договором, соглашениями, локальными НА, ТрД сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
4) период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются (ч.2 ст.121 ТК):
1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин (в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст.76 ТК (отстранение от работы));
2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;
3) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года.
Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков (ст.122 ТК):
1) Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.
2) Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у данного работодателя (по соглашению сторон может быть предоставлен до этого срока).
3) До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть представлен:
а) женщинам перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
б) работникам до 18 лет;
в) работникам, усыновившим ребенка до 3 месяцев;
г) в других случаях, предусмотренных ФЗ.
4) Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года (в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя).
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков , утверждаемых работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года в порядке, установленном для принятия локальных НА.(график отпусков обязателен для работодателя и работника) (о времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за 2 недели до его начала) (ч.1, 2, 3 ст.123 ТК).
Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными ФЗ, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время (по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя) (ч.4 ст.123 ТК).
Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок , определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях (ч.1 ст.124 ТК):
а) временной нетрудоспособности работника;
б) исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей (если для этого ТрЗ предусмотрено освобождение от работы);
в) в других случаях, предусмотренных ТрЗ, локальными нормативными актами.
Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок (если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска или работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за 2 недели до его начала) (ч.2 ст.124 ТК).
В исключительных случаях допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год (должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания рабочего года, за который он предоставляется) (запрещается его непредоставление в течение 2 лет подряд, а также непредоставление работникам до 18 лет; работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда) (ч.3, 4 ст.124 ТК).
Ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части по соглашению между работником и работодателем (хотя бы одна из частей отпуска должна быть не менее 14 календарных дней) (ч.1 ст.125 ТК).
Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия (неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена в удобное для работника время в течение следующего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий год) (не допускается отзыв из отпуска работников до 18 лет; беременных женщин; работников, занятых на производстве с вредными и (или) опасными условиями труда) (ч.2, 3 ст.125 ТК).
Часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией (по письменному заявлению работника) (при суммировании отпусков или перенесении отпуска на следующий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части) (ч.1, 2 ст.126 ТК).
Не допускается замена отпуска денежной компенсацией (основного и дополнительного (беременным женщинам и работникам до 18 лет); дополнительного (работникам, занятым на производстве с вредными и (или) опасными условиями труда)) (ч.3 ст.126 ТК).
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением) (ч.1, 2 ст.127 ТК).
При увольнении в связи с истечением срока ТрД отпуск с последующим увольнением может представляться и тогда, когда его время выходит за пределы срока ТрД (днем увольнения считается последний день отпуска) (ч.3 ст.127 ТК).
При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении ТрД по инициативе работника (работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник) (ч.4 ст.127 ТК).
| " |
В трудовом праве понятие «отпуск» имеет широкий смысл и содержание. Этот термин включает в себя не только время отдыха, но и другие различные случаи освобождения работников от выполнения трудовых обязанностей с сохранением места работы (отпуск по временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам и по уходу за ребенком, учебные и творческие отпуска).
Ежегодный оплачиваемый отпуск как время отдыха - определенное число свободных от работы календарных дней, предоставляемое работникам ежегодно для непрерывного отдыха и восстановления трудоспособности с сохранением места работы (должности) и средней заработной платы Петров А.Я. Основной ежегодный оплачиваемый отпуск // Законодательство и экономика. - 2012. - № 7. - С. 30..
Исторически право на отпуск предусматривалось во всех трех КЗоТах РСФСР (1918, 1922 и 1971 гг.). Так, согласно КЗоТ РСФСР 1918 г. отпуск предоставлялся дифференцированно в зависимости от непрерывно проработанного времени (ст. ст. 101 - 107). Всем трудящимся, проработавшим непрерывно не менее шести месяцев, должен быть предоставлен двухнедельный, а не менее года - месячный отпуск.
Правовому регулированию отпуска в российском трудовом праве посвящена отдельная глава 19 Трудового кодекса РФ.
Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ). Однако статья 129 Кодекса, закрепляя основные понятия и определения оплаты труда, даже не упоминает о заработке работника. Вместо него федеральный законодатель дает понятие (определение) заработной платы, предусматривает главу «Заработная плата».
Следовательно, статья 114 ТК РФ нуждается в определенной корректировке, т.е. вместо слов «среднего заработка», целесообразно было бы записать: «средней заработной платы».
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный) предоставляется работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.
В связи с этим и с учетом требований статьи 5 ТК РФ (о приоритете ТК РФ перед иными федеральными законами, содержащими нормы трудового права) представляется своевременным привести в соответствие с «главным» источником трудового права все нормы, предусматривающие основной ежегодный оплачиваемый отпуск (в том числе удлиненный) и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска в рабочих днях.
В этом аспекте, очевидно, следовало бы исключить непоследовательность в регламентации ТК РФ отпусков некоторых категорий работников. Так, согласно статье 291 ТК РФ работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы. А работникам, занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы (ст. 295 ТК РФ).
Основным международным правовым стандартом ежегодных оплачиваемых отпусков является Конвенция МОТ N 132. В соответствии с Федеральным законом от 1 июля 2010 г. № 139-ФЗ «О ратификации Конвенции (пересмотренной в 1970 г.) об оплачиваемых отпусках (Конвенции № 132 Международной организации труда)» Российская газета. 2010. № 146. 06 июля. Российская Федерация в соответствии с пунктом 2 ст. 3 Конвенции МОТ № 132 заявляет, что минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска в Российской Федерации составляет 28 календарных дней.
Конвенцией МОТ N 132 в 1970 г. были пересмотрены Конвенции МОТ об оплачиваемых отпусках (1936 г.) и об оплачиваемых отпусках в сельском хозяйстве (1952 г.).
Согласно статье 1 Конвенции МОТ № 132 ее положения осуществляются путем национального законодательства в той мере, в какой они не проводятся в жизнь иным путем: посредством коллективных договоров, арбитражных решений, судебных постановлений или официальными органами по установлению заработной платы либо любым другим путем, соответствующим практике того или иного государства - члена МОТ, с учетом существующих в нем условий.
В Конвенции МОТ (как и в ТК РФ) нет определения понятия отпуска (очевидно, это пробел в правовом регулировании). В пункте 1 ст. 3 Конвенции МОТ № 132 предусмотрено, что каждое лицо, к которому относится этот международно-правовой документ, имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск установленной минимальной продолжительности. В пункте 3 этой же статьи закреплено: отпуск ни в коем случае не может составлять менее трех рабочих недель за один год работы.
Согласно статье 4 Конвенции МОТ № 132 лицо, продолжительность работы которого в течение любого года меньше требуемой для приобретения права на полный отпуск, предусмотренный в статье 3, имеет право за такой год на оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности его работы в течение данного года.
Национальные законы или правила могут разрешать в особых обстоятельствах деление на части доли ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающей минимальную продолжительность предписанного статьей 2 Конвенции МОТ.
Любое соглашение, исключающее право на ежегодный оплачиваемый отпуск или не дающее права на него, считается недействительным.
Для получения права на любой ежегодный оплачиваемый отпуск может потребоваться минимальный период работы, продолжительность которого не должна превышать шесть месяцев (п. п. 1 и 2 ст. 5 Конвенции).
В пункте 4 ст. 5 предусмотрено, что в соответствии с условиями, определяемыми компетентными органами власти в каждой стране, отсутствие на работе по причинам, не зависящим от данного лица, таким как болезнь, несчастный случай на производстве или отпуск по беременности и родам, засчитывается в стаж работы, дающий право на отпуск. Если сравнить со статьей 121 ТК РФ, где закреплены правила об исчислении трудового стажа, можно констатировать: указанные положения Конвенции МОТ № 132 в данной статье Кодекса отсутствуют.
В связи с этим представляется целесообразным дополнить статью 121 ТК РФ конвенционными нормами (в связи с ратификацией Россией этой Конвенции).
Согласно пункту 1 ст. 6 Конвенции МОТ № 132 официальные и традиционные праздничные и нерабочие дни независимо от того, приходятся они на период ежегодного отпуска или нет, не засчитываются как часть минимального ежегодного оплачиваемого отпуска, предусмотренного положениями Конвенции. Таким образом, Конвенция подразделяет их на: «официальные праздничные дни», «традиционные праздничные дни» и «нерабочие дни», т.е. эти понятия дифференцированы.
Пункт 2 ст. 6 Конвенции предусматривает альтернативу относительно того, засчитывать или не засчитывать в срок продолжительности минимального оплачиваемого ежегодного отпуска период нетрудоспособности, вызванный болезнью или несчастным случаем.
В статье 8 Конвенции закреплено положение о возможности разделения ежегодного оплачиваемого отпуска на части, однако при следующем условии: хотя бы одна из его частей должна продолжаться не менее двух рабочих недель.
В рассматриваемой Конвенции отсутствует положение (как и в ТК РФ) о том, в каких частях должен предоставляться последующий отпуск. В Конвенции установлено принципиальное требование: неиспользованный остаток отпуска должен быть предоставлен в течение 18 месяцев, считая с конца года, за который он предоставляется.
Работник, проработавший минимальный период, требуемый для предоставления отпуска, и увольняющийся с работы, вправе получить после прекращения работы оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности его работы, либо денежную компенсацию. Соглашение об отказе от права на минимальный ежегодный оплачиваемый отпуск или о не использовании такого отпуска с заменой денежной компенсацией признается недействительным или запрещается. Национальное законодательство может устанавливать специальные правила в отношении случаев, когда работающее по найму лицо занимается в период отпуска оплачиваемой деятельностью, противоречащей цели отпуска, т.е. отдыху, восстановлению сил.
Конвенция МОТ № 132 об оплачиваемых отпусках распространяется на основную часть лиц, работающих по найму. В сельском хозяйстве и на морском транспорте действуют специальные Конвенции МОТ, устанавливающие особые правила об отпусках.
В соответствии со статьей 2 Европейской социальной хартии основу права на справедливые условия труда составляет в том числе положение об обеспечении предоставления как минимум четырехнедельного ежегодного оплачиваемого отпуска.
В статье 7 Директивы Европейского Парламента и Совета от 4 ноября 2003 г. «О некоторых аспектах организации рабочего времени» предусмотрено, что государства - члены ЕС принимают необходимые меры, чтобы любой работник пользовался правом на ежегодный оплачиваемый отпуск не менее четырех недель в соответствии с условиями его получения и предоставления, предусмотренными национальным законодательством и (или) практикой. Минимальный период ежегодного оплачиваемого отпуска не может заменяться денежной компенсацией, кроме случая прекращения трудовых отношений.
Российское трудовое законодательство в указанной сфере регулирования в принципиальном смысле соответствует международным стандартам труда. Более того, право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных конституционных прав человека. Согласно статье 37 Конституции РФ право на отдых, в том числе на отпуск, гарантируется всем лицам, работающим по трудовому договору.
Обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда, в том числе права на отдых, включая предоставление оплачиваемого ежегодного отпуска, относится к основным принципам правового регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений (ст. 2 ТК РФ).
Право на отдых, обеспечиваемый, в частности, предоставлением оплачиваемых ежегодных отпусков, признается основным правом работника (ст. 21 ТК РФ).
Понятие «ежегодный оплачиваемый отпуск» в науке трудового права трактуется неоднозначно:
Основной ежегодный оплачиваемый отпуск;
Дополнительный ежегодный оплачиваемый отпуск;
Основной и дополнительный ежегодные оплачиваемые отпуска.
Существует точка зрения, согласно которой неудачной новацией ТК РФ является введение в законодательство нового термина - «ежегодный оплачиваемый отпуск». Проблемы толкования ряда норм появляются вследствие его использования в двух значениях без особых уточнений и оговорок. Анализ главы 19 ТК РФ, в частности, позволяет предположить: под ним, во-первых, понимаются ежегодные оплачиваемые отпуска (основные и дополнительные), причем в этом случае термин используется во множественном числе - «ежегодные оплачиваемые отпуска» (ст. ст. 120, 122, 123); во-вторых - сумма основного и дополнительного отпусков, т.е. под отпуском (единственное число) понимаются отпуска (множественное число). В таком значении этот термин употребляется, в частности, в статьях 124 - 126 ТК РФ. При этом наиболее серьезная проблема создается для уяснения смысла нормы, находящейся в части 1 ст. 126.
Кроме того, словосочетание «часть отпуска, превышающая 28 календарных дней» несет противоположную смысловую нагрузку: во-первых, в соответствии с элементарными правилами русского языка это период продолжительностью более 28 календарных дней; во-вторых, видимо, по замыслу законодателя имеется в виду период, равный разнице между продолжительностью отпуска и 28 календарными днями. Оптимальное изложение части 1 ст. 126 ТК РФ следующее: если продолжительность основного ежегодного оплачиваемого отпуска более 28 календарных дней, работник обязан использовать не менее 28 календарных в натуре. А оставшаяся часть может быть заменена по его письменному заявлению денежной компенсацией Рычагова О.Е. К вопросу о новациях в правовом регулировании рабочего времени и времени отдыха // Четвертый Трудовой кодекс России: Сб. научных статей / Под ред. В.Н. Скобелкина. - Омск, 2002. - С. 131, 132..
Достаточно заключить трудовой договор, и работник приобретает право на такой отпуск на условиях и в порядке, предусмотренном ТК РФ, иными федеральными законами. При этом не имеет значения, у какого работодателя он трудится (в организации или у физического лица), нормальное, сокращенное или неполное рабочее время, основное это место работы или совместительство, выполняемая работа или занимаемая должность и иные обстоятельства.
На предоставление отпуска не влияет размер заработной платы, форма и система оплаты труда, вид собственности работодателя, его организационно-правовая форма, ведомственная принадлежность организации и т.д.
Право на отпуск возникает с первого дня работы, и его необходимо отличать от права на предоставление отпуска (ст. 122 ТК РФ), т.е. право на отпуск не следует отождествлять с правом на его использование или правом на предоставление его авансом. Это заметная новелла ТК РФ, предусматривающая право на предоставление отпуска работнику, если он проработал у работодателя не менее шести месяцев в первом рабочем году.
По соглашению сторон трудового договора отпуск может быть предоставлен и ранее этого срока. Отпуска за второй и последующие годы работы могут предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления отпусков, установленной у работодателя.
Работник не может быть лишен права на основной ежегодный оплачиваемый отпуск.
Продолжительность основного ежегодного оплачиваемого отпуска нельзя уменьшить, в том числе за совершение прогула без уважительных причин. Соглашение между работником и работодателем об ограничении права на основной ежегодный оплачиваемый отпуск является недействительным. Согласно части 6 ст. 81 ТК РФ не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период пребывания в отпуске.
Отпуска могут подразделяться на трудовые и социальные, предоставляемые в связи с наличием трудового стажа и предоставление которых не связано с трудовым стажем.
Отпуска подразделяются также на установленные трудовым законодательством (ТК РФ и т.д.), на те, предоставление которых регулируется на локальном уровне (коллективным договором или локальным нормативным актом) и предоставление которых определяется соглашением сторон трудового договора.
В зависимости от категории работников различают отпуска, распространяющиеся на всех работников, и отпуска, предоставляемые отдельным категориям работников (педагогам, с ненормированным рабочим днем, работающим на Крайнем Севере и т.д.).
Отпуска подразделяются на оплачиваемые и без сохранения заработной платы.
В зависимости от периодичности бывают отпуска, предоставляемые ежегодно (периодически) и предоставляемые эпизодически в связи с определенными событиями в жизни работника (например, отпуск в связи с рождением ребенка).
В соответствии со статьей 115 ТК РФ основной ежегодный оплачиваемый отпуск подразделяется на минимальный и удлиненный (в зависимости от характера и условий труда, возраста и т.д.).
Приведем несколько примеров.
Так, Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации» Собрание законодательства РФ. - 1997. - № 30. - Ст. 3586. сотрудникам таможенных органов предоставляется отпуск продолжительностью 30 календарных дней без учета времени следования к месту проведения отпуска и обратно.
Согласно Федеральному закону от 8 мая 1994 г. № 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 2. - Ст. 74. членам Совета Федерации и депутатам Государственной Думы предоставляется отпуск продолжительностью 42 календарных дня.
Федеральным законом от 7 ноября 2000 г. № 136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием» Собрание законодательства РФ. - 2000. - № 46. - Ст. 4538. предусмотрено, что ежегодный основной удлиненный оплачиваемый отпуск продолжительностью 49 или 56 календарных дней предоставляется работникам, занятым на работах, при выполнении которых используются токсические химикаты, относящиеся к химическому оружию. Конкретная продолжительность данного отпуска зависит от степени вредности и (или) опасности выполняемой работы.
Федеральным законом от 22 ноября 1995 г. № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 35. - Ст. 3503. установлено, что спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований предоставляется отпуск продолжительностью от 30 до 40 суток (в зависимости от непрерывного стажа работы на должностях спасателей).
Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. № 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень» Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 17. - Ст. 2002. предусматривается право научных учреждений (организаций), финансируемых из федерального бюджета, устанавливать удлиненные ежегодные оплачиваемые отпуска научным работникам, работающим в научных учреждениях (организациях) и имеющим ученую степень:
Доктора наук - продолжительностью 48 рабочих дней;
Кандидата наук - 36 рабочих дней.
Указанные отпуска могут предоставляться только научным работникам, занимающим штатные должности, ученые степени по которым предусмотрены тарифно-квалификационными требованиями, утвержденные в установленном порядке.
В целом отметим, что право на удлиненный оплачиваемый отпуск может быть предусмотрено Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами и обусловливается, в частности:
Необходимостью особой защиты здоровья работника в силу его возраста, ограничений трудоспособности;
Особым характером работы, сопряженной с повышенной сложностью и напряженностью, и в силу этого потребностью работника в более длительном отдыхе для восстановления работоспособности.
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск - это трудовой отпуск, предоставляемый работникам каждый рабочий год независимо от места работы и условий ее выполнения. Следовательно, он должен быть гарантирован всем без исключения работникам вне зависимости от срока заключенного с ними трудового договора, организационно-правовой формы работодателя, занимаемой работником должности, вида рабочего времени.
По длительности данный отпуск, в свою очередь, принято разделять на два подвида: минимальный основной отпуск и удлиненный основной отпуск.
Подавляющему большинству работников предоставляется основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней (ч. 1 ст. 115ТКРФ).
Отпуск меньшей продолжительности может предоставляться только временным и сезонным работникам.
В исключение из общего правила сезонным работникам отпуска предоставляются из расчета 2 рабочих дня за каждый месяц работы, а временным - из расчета 2 рабочих дня за месяц работы (ст. 291, ст. 295 ТК РФ).
Работникам, не являющимся временными или сезонными, но заключившим срочный трудовой договор на срок менее 1 года, отпуск должен предоставляться продолжительностью 28 календарных дней. При увольнении такого работника излишне выплаченные отпускные будут удержаны (за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным п. 8 ч. 1 ст. 77 или п. 1,2, 4 ч. 1 ст. 81, п. 1, 2, 5, 6 и 7 ст. 83 ТК РФ) на основании абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТКРФ.
Основной тенденцией развития законодательства об отпусках последних лет является постепенный переход на исчисление всех отпусков единым образом - в календарных днях. Такой способ исчисления отпусков предполагает последовательное включение в число дней отпуска всех дней по календарю подряд, в т. ч. выходных. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного оплачиваемого отпуска, в число дней отпуска не включаются. Данное правило распространяется на все категории работников, независимо от режимов рабочего времени, в которых они заняты.
Статья 120 ТК РФ устанавливает исчисление ежегодных оплачиваемых отпусков в календарных днях в качестве единственно возможного. Вместе с тем некоторые положения действующих нормативных актов, включая иные нормы ТК РФ, предполагают предоставлять работникам отпуск в рабочих днях (дополнительные отпуска за работу во вредных и опасных условиях труда, отпуска временных работников и занятых на сезонных работах, ежегодные оплачиваемые отпуска судей и др.). Коллизия между положениями ст. 120 ТК РФ и некоторыми иными нормами трудового законодательства, допускающими предоставление отпусков также в рабочих днях, привела к неразберихе в правоприменительной практике. Некоторые работодатели, строго следуя правилам ст. 120 ТК РФ, предприняли попытку перевести продолжительность всех отпусков в календарные дни, другие продолжали исчислять отпуска в календарных и рабочих днях одновременно. Правильная позиция в данном случае может быть выработана на основании систематического толкования закона.
Основной удлиненный отпуск предоставляется работникам в случаях, установленных ТК РФ или иными федеральными законами. Обычно удлиненные отпуска предусматриваются для тех работников, которые при выполнении своей трудовой функции испытывают значительное физическое и психическое напряжение, или работникам, трудовая деятельность которых имеет большое значение для общества.
Если удлиненный отпуск не предусмотрен ТК РФ или федеральным законом, но предусмотрен подзаконным актом (например, постановлением Правительства РФ), то такой документ применяется при условии, если он вступил в силу до 1 февраля 2002 г., то есть до момента введения в действие ТК РФ (ч. 2 ст. 423 ТК РФ). При этом следует помнить, что при принятии в дальнейшем федерального закона, регулирующего вопросы предоставления удлиненного отпуска соответствующим категориям работников, подзаконный нормативный акт применяться не будет.
Удлиненные отпуска установлены:
- 1) работникам в возрасте до 18 лет (ст. 267 ТК РФ);
- 2) педагогическим работникам образовательных учреждений (ст. 334 ТК РФ, а также постановление Правительства РФ от 01.10.2002 №724 «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам образовательных учреждений»;
- 3) государственным гражданским служащим (Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации");
- 4) прокурорам, следователям, научным и педагогическим работникам системы прокуратуры РФ (Закон РФ от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" в редакции от 17 ноября 1995 г.).
Прокурорам и следователям органов прокуратуры, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными условиями, установлены ежегодные оплачиваемые отпуска еще большей продолжительности, чем это предусмотрено названным Федеральным законом (Постановление Правительства РФ от 6 марта 1996 г. N 242 "О продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляемого прокурорам и следователям органов прокуратуры, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями".);
- 5) судьям (Закон РФ от 26 июня 1992 г. "О статусе судей в Российской Федерации");
- 6) спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований (Федеральный закон от 22 августа 1995 г. N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей");
- 7) работникам предприятий, учреждений и организаций государственной и муниципальной систем здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лицам, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труда) (Постановление Правительства РФ от 3 апреля 1996 г. N 391 "О порядке предоставления льгот работникам, подвергающимся риску заражения вирусом иммунодефицита человека при исполнении своих служебных обязанностей";
- 8) гражданам, занятым на работах с химическим оружием (Федеральный закон от 7 ноября 2000 г. N 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием");
- 9) инвалидам (Федеральный закон от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации").
В первый год работы право на использование ежегодного оплачиваемого отпуска возникает у работника по истечении шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя. Это означает, что по окончании указанного срока работник вправе, но не обязан уйти отпуск. Работодатель в свою очередь также не обязан дать такому работнику отпуск, если через 6 месяцев от него не поступило соответствующего заявления.
Предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска за первый год работы до истечения, установленного законом шестимесячного срока допустимо только по соглашению между работником и работодателем. Исключение из этого правила распространяется лишь на отдельные категории работников, например на несовершеннолетних.
Некоторые работодатели полагают, что предоставление первого ежегодного оплачиваемого отпуска по истечении шести месяцев следует квалифицировать как предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска авансом.
В дальнейшем ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются работнику в любое время рабочего года в соответствии с очередностью, установленной у данного работодателя локальным актом. То есть отпуск положен работнику один раз в течение рабочего года. Рабочий год исчисляется двенадцатью месяцами со дня поступления работника на работу (к данному работодателю). Для каждого работника рабочий год индивидуален и исчисляется персонально для него со дня поступления на работу к данному работодателю. Зачастую работники подменяют понятие «рабочий год» на «календарный год», требуя отпуск в том периоде, который еще не начался.
Для реализации права на ежегодный оплачиваемый отпуск работник должен иметь необходимый стаж. Такой стаж составляет фактически проработанное работником время, в течение которого последний фактически выполнял возложенные работодателем трудовые обязанности (в том числе во время нахождения в служебных командировках, при переводе по производственной необходимости к другому работодателю или во время простоя). В любом случае необходимый стаж работы исчисляется со дня начала работы у конкретного работодателя.
Соглашение о разделении отпуска может быть достигнуто с любым работником, как при составлении графика отпусков, так и позднее (при предоставлении первой части отпуска).
График отпусков - это особый локальный нормативный акт, который составляется на каждый календарный год. График следует утверждать с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (при его наличии) не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года. Работники должны быть ознакомлены с утвержденным графиком отпусков.
График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. Поэтому после утверждения графика какие-либо изменения в него могут вноситься либо по соглашению сторон, либо по требованию работника, у которого позднее возникло право использовать свой отпуск в любое удобное для него время.
О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала. Для чего кадровой службе работодателя целесообразно разработать форму соответствующего извещения.
Компенсация за неиспользованные отпуска, как и все иные выплаты, причитающиеся работнику от работодателя при прекращении трудового договора, должна быть произведена в день увольнения работника (см. ч. 1 ст. 140 ТК). Для определения размера денежной компенсации за неиспользованные ежегодные отпуска необходимо рассчитать продолжительность отпусков, не использованных работником к моменту увольнения. При этом следует исходить из того, что полагающиеся работнику отпуска не пропадают, даже если он своевременно их не использовал: либо полагающийся отпуск должен быть предоставлен в натуре, либо заменен денежной компенсацией.
Отпуск, полагающийся за полностью отработанный рабочий год, компенсируется в размере среднего заработка, которым должен был быть оплачен этот отпуск.
В случае если полный рабочий год не отработан, компенсация выплачивается в размере среднего заработка за отпуск, продолжительность которого определяется пропорционально отработанным месяцам. Неполные месяцы, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.
Кодекс предусматривает возможность предоставления отпуска с последующим увольнением (кроме увольнения за виновные действия) по письменному заявлению работника и определяет, что в этом случае днем увольнения считается последний день отпуска. По общему правилу днем увольнения считается последний день работы (см. ч. 3 ст. 84.1 ТК).
Кодекс допускает предоставление отпуска с увольнением и при расторжении срочного трудового договора. Это означает продление срока трудового договора на период предоставленного отпуска по закону.
Одним из видов времени отдыха работника, который трудится по трудовому договору, является отпуск (ст. 107 ТК РФ). Условно отпуска можно разделить на следующие виды:
- ежегодные основные оплачиваемые отпуска;
- ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска;
- отпуска без сохранения заработной платы.
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск
В свою очередь, ежегодный основной оплачиваемый отпуск можно разделить на:
- отпуск стандартной продолжительности - 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ);
- удлиненный отпуск. Такой отпуск предоставляется определенным категориям работников, например, работникам, имеющим инвалидность. Продолжительность их ежегодного основного оплачиваемого отпуска не может быть менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ).
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам в соответствии с . Кроме того, основной отпуск может быть предоставлен с согласия работодателя не по графику, а некоторым работникам он должен быть предоставлен в любое удобное для них время (ст. 123 ТК РФ).
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск
Определенным категориям работников, кроме ежегодного основного оплачиваемого отпуска, полагается еще и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. 116 ТК РФ). К примеру, такой отпуск положен работникам, трудящимся .
Продолжительность такого отпуска зависит от того, к какой конкретно категории работников относится сотрудник. К примеру, «вредникам» полагается, как минимум, 7 календарных дней дополнительного отпуска за год, отработанный во вредных/опасных условиях (ст. 117 ТК РФ). А вот работникам, трудящимся в районах Крайнего Севера, положено 24 календарных дня ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска (ст. 321 ТК РФ).
Отпуск без сохранения заработной платы
Данный вид отпуск может быть предоставлен работнику:
- или в определенных случаях в обязательном порядке по заявлению работника. К примеру, работодатель должен предоставить работнику отпуск за свой счет в случае рождения у него ребенка (ст. 128 ТК РФ);
- или с согласия работодателя.
Также, говоря о неоплачиваемом отпуске, предоставляемом работнику в обязательном порядке, стоит отметить, что некоторые из таких отпусков предоставляются абсолютно всем работникам в случае наступления определенных событий (к примеру, как мы уже говорили, в случае рождения ребенка), а некоторые - только определенным категориям работников (например, работникам-инвалидам).
Продолжительность отпуска за свой счет зависит от конкретной ситуации и категории работника, желающего взять такой отпуск. Например, при рождении ребенка работнику полагается отпуск до 5 календарных дней, а работнику-инвалиду - 60 календарных дней в году.
Детали предоставления отпуска без сохранения заработной платы вы найдете в .
Другие виды отпусков
Помимо вышеперечисленных видов отпусков, есть еще отпуск по беременности и родам, а также учебные отпуска.
Отпуск по беременности и родам
Беременной сотруднице работодатель обязан предоставить отпуск по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ). Стандартная продолжительность такого отпуска составляет 140 календарных дней: 70 календарных дней до родов и 70 календарных дней после родов.
Подробнее о продолжительности отпуска по беременности и родам можно прочитать в .
Учебный отпуск
По общему правилу, если сотрудник совмещает работу с учебой, то работодатель должен предоставить ему учебный отпуск, в частности, на время сдачи экзаменов (ст. 173-177 ТК РФ).
Учебные отпуска можно разделить на:
- оплачиваемые;
- неоплачиваемые.
Учебный отпуск предоставляется работнику на основании его заявления и справки-вызова из учебного заведения, в котором работник получает знания.
Порядок предоставления отпуска по Трудовому кодексу в 2016 году
Никакие изменения в Трудовой кодекс в части порядка предоставления отпусков в 2016 году не вносились. Так что, отпуска предоставляются на тех же условиях, что и раньше.
