1 января 2016 г. вступили в силу изменения в Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», согласно которым налоговый орган может отказать в государственной регистрации по новому основанию. Изменения предусматривают право налогового органа отказать заявителю, который на момент исключения из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица (ст. 21 указанного Федерального закона), имевшего задолженность перед бюджетом, являлся его участником с долей не менее 50% либо руководил таким лицом.
Данное негативное последствие, состоящее в невозможности регистрации, например, нового юридического лица, имеет внешние признаки дисквалификации - административного наказания, предусмотренного КоАП, - хотя таковой, конечно, не является. При анализе этих на первый взгляд схожих категорий можно сделать вывод об их различной правовой природе. Также можно сделать вывод о том, что обсуждаемые положения Федерального закона нуждаются в доработке и уточнении.
Во-первых, лицо подлежит дисквалификации только в судебном порядке, то есть в условиях относительно состязательной процедуры, предоставляющей лицу возможности для защиты своих прав. Решение же об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ принимается налоговым органом по его собственной инициативе и может быть обжаловано только постфактум. Соответственно, лицо, в отношении которого становится применимым абз. 2 или абз. 3 пункта «ф» ч. 1 ст. 23 Федерального закона, поставлено в ситуацию, когда негативные последствия применяются к нему без предоставления ему возможности представить аргументы в свою защиту.
Во-вторых, дисквалифицировать за правонарушения можно, по общему правилу, в пределах трехмесячного срока с момента совершения или обнаружения административного проступка. А вследствие исключения юридического лица негативный юридический эффект сохраняется ни много ни мало в течение трех лет.
Более того, цель института исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ состоит в «расчистке» ЕГРЮЛ и сохранении в реестре актуальных сведений, а для целей привлечения к ответственности недобросовестного генерального директора, не предоставлявшего отчетность или допустившего наличие долга перед бюджетом, уже есть соответствующие нормы законодательства.
В этой связи интересен концептуальный вопрос о соразмерности негативного последствия в виде невозможности осуществить регистрационные действия в течение 3 лет тем последствиям, к которым может привести исключение из ЕГРЮЛ задолжавшего бюджету юридического лица. В настоящее время порядок исключения из ЕГРЮЛ недействующих лиц не предусматривает какую-либо дифференциацию степени вины директоров, учредителей (участников) в таком исключении, а также размера задолженности или факта однократности или многократности участия в недействующем юридическом лице, имеющем задолженность, или руководства им.
Также нельзя не отметить, что новое основание для отказа в регистрации, как представляется, не должно применяться ретроактивно. Исходя из буквальных формулировок вступивших в силу изменений, отказ будет правомерным в случае исключения юридического лица до 1 января 2016 г. Иными словами, лица могут быть привлечены к «ответственности» в виде невозможности осуществить регистрационные действия за деяния, которые не являются неправомерными и совершены до введения рассматриваемого запрета.
Лица, которые утратили возможность произвести регистрационные действия, могут обратиться с требованием признать данное основание отказа не подлежащим применению в порядке главы 21 КАС РФ или попытаться признать его не соответствующим Конституции РФ в той мере, в какой оно допускает ограничение возможности осуществить регистрационные действия (вести предпринимательскую деятельность или осуществлять трудовую деятельность в должности руководителя юридического лица) без учета соразмерности подобного ограничения общественной опасности обстоятельств, в связи с которыми оно устанавливается.
Дисквалификация – это запрет занимать определенную должность в срок от полугода до 3 лет, который может быть наложен только судьей. Дисквалификация руководителю компании назначается вследствие грубого нарушения положений Трудового кодекса РФ, если оно зафиксировано уже не в первый раз. Самый яркий пример – невыплата заработной платы продолжительное время. Рассмотрим, чем грозит дисквалификация директору фирмы, и как уменьшить последствия этой процедуры для организации.
Дисквалификация начинает действовать по факту вынесенного судебного постановления, после которого руководитель сразу же обязан уйти с должности. Постановление вступает в законную силу в том случае, если оно не было обжаловано в срок 10 дней после получения директором его копии.
После вынесения судебного решения по дисквалификации директора он либо переводится на другую должность в фирме, либо с ним разрывается трудовой договор и он покидает организацию.
Бывают случаи, что директор продолжает руководить компанией даже после судебного постановления. Если это выяснится случайно или в ходе плановой прокурорской проверки, то ему предстоит выплатить штраф в размере 5 000 рублей. Для фирмы последствия будут еще хуже – штраф до 100 тысяч рублей.
Важно! По выплате этих административных штрафов есть срок давности – 3 месяца. Если с момента составления протокола руководитель или фирма не были привлечены к выплате денег в этот срок, то от штрафа они освобождаются.
Если дисквалифицированный руководитель заключил от имени организации рабочий договор, то он не может быть признан недействительным из-за превышения должностных полномочий. В связи с этим ФНС России настоятельно рекомендуется проверять руководителя фирмы – контрагента на предмет дисквалификации его директора. Сделать это можно на официальном ресурсе налоговой службы.
Что делать при дисквалификации директора?
Вначале подается письменная жалоба в соответствующий суд. Не важно, какие шансы есть на пересмотр решения, сама процедура рассмотрения жалобы займет до двух месяцев. Это даст время на важные управленческие решения.
На время рассмотрения директор не считается дисквалифицированным, поэтому он может заключать договоры и выписывать доверенности, оформлять платежные и отчетные документы, назначать исполняющих обязанности и заместителей. Это позволит неторопливо “утрясти” все организационные вопросы и оставить фирму в случае дисквалификации в устойчивом состоянии.
Во время рассмотрения жалобы следует назначить ответственное лицо, которое после дисквалификации примет на себя обязанности управления. Если данная процедура еще не прописана в учредительных документах.
В том случае, если директор единолично управляет фирмой, и его жалобу не удовлетворили, то он самостоятельно назначает следующего руководителя, подписывает с ним трудовой договор. Если же он является одним из соучредителей ООО и имеет от 10% и более доли компании, то ему предстоит назначить собрание участников.
На собрании выбирают и назначают нового директора или передают “бразды правления” в руки отдельной управляющей компании. Председатель собрания подписывает трудовой или общегражданский договор с новым руководителем.
Бывают и случаи, в которых директор не входит в собрание участников общества или его доля менее 10%, тогда он письменно уведомляет участников общества о ситуации и необходимости созвать собрание.
Важно! Дисквалифицированный руководитель может продолжать работать от имени компании по доверенности, выданной от нового руководителя.
Занятие другой должности после дисквалификации
По закону уволить директора после дисквалификации нельзя. Новое руководство обязано предложить ему другую ниже оплачиваемую должность. Он волен согласиться на нее или уйти из фирмы, но на практике ситуация гораздо интереснее.
Пока постановление суда не вступило в силу, руководитель вправе создать особую должность «под себя», зарезервировать ее на случай, если его жалоба не будет удовлетворена, к примеру, должность директора хозчасти. Если его дисквалификации была следствием случайных обстоятельств, то в интересах самой фирмы предложить ему остаться на руководящих ролях.
Важно! Занимать любые должности, кроме руководителя организации, дисквалифицированному лицу не запрещено.
Увольнение дисквалифицированного руководителя
Если у компании не нашлось подходящей должности для бывшего руководителя или он не согласился на другую вакансию, остается лишь . Уведомлять его заранее не требуется, даже если руководитель сейчас в отпуске или болеет.
Выходное пособие дисквалифицированному директору не положено, а в графе об увольнении в трудовой книжке обязательно указывается основание – номер и дата судебного постановления. Новый руководитель обязан в срок 3-х дней сообщить о своем назначении в регистрирующую инспекцию. Лишь после этого постановление о дисквалификации директора считается исполненным.
Дисквалификация директора предприятия предусмотрена Российским законодательством за нарушения в сферах трудового, налогового, банковского и законодательства о банкротстве.
Дисквалифицированному лицу нельзя занимать должности государственной и муниципальной гражданской службы, должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом и иным образом осуществлять управление юридическим лицом.
Что такое дисквалификация
Дисквалификация первого лица компании крайне нежелательное событие, но вполне вероятное с учетом сложившейся судебной практики по административным правонарушениям. Данный вид наказания направлен на повышение эффективности административной ответственности руководителей Российских компаний (ООО, ПАО и АО).
Основными причинами дисквалификации руководителя являются нарушения трудового законодательства, к примеру: не выплата заработной платы, а также доведение компании до банкротства в совокупности с не возмещением причиненного ущерба. В большинстве случаев дисквалификация наступает, если нарушение совершается повторно.
Дисквалифицировать директора может только суд (решение суда), оспаривается подобное решение можно в вышестоящей судебной инстанции.
Вопрос видов ответственности рассмотрен в статье: Ответственность директора .
Дисквалификация лица как вид административного наказания
При рассмотрении дел об оспаривании решений, действий (бездействия) административных органов, принятых (допущенных) ими в рамках применения мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении (статья 27.1 КоАП РФ), в том числе по изъятию вещей и документов (статья 27.10 КоАП РФ), аресту товаров, транспортных средств и иных вещей (статья 27.14 КоАП РФ), судам следует иметь в виду, что самостоятельное оспаривание таких решений, действий (бездействия) допускается только до вынесения административным органом постановления о привлечении лица к административной ответственности или до направления административным органом материалов по делу об административном правонарушении для рассмотрения в суд.
Такие решения, действия (бездействие) могут быть оспорены по правилам, предусмотренным главой 24 АПК РФ.
При рассмотрении данной категории дел суд не связан требованием административного органа о назначении конкретного вида и размера наказания и определяет его, руководствуясь общими правилами назначения наказания, в том числе с учетом смягчающих и отягчающих обстоятельств. Поэтому отсутствие в заявлении о привлечении к административной ответственности указания на конкретный вид и (или) размер подлежащего назначению наказания не является основанием для оставления заявления без движения.
Порядок дисквалификации директора
Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), вести предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также управлять юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.
Срок административной дисквалификации генерального директора
Дисквалификация устанавливается на срок от 6 (шести) месяцев до 3 (трех) лет.
Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей
Дисквалификация может быть применена не ко всем работникам, а только к лицам, осуществляющим организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета директоров, а также к лицам, ведущим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в том числе к арбитражным управляющим.
Что следует учитывать
При прекращении трудового договора по указанному основанию необходимо учитывать следующее:
- постановление судьи о применении в качестве меры административного наказания дисквалификации вступает в силу по истечении срока на его обжалование (вступление в законную силу), либо после вынесения определения судом апелляционной или кассационной инстанции об оставлении этого постановления в силе.
Отмена постановления о дисквалификации работника в порядке судебного надзора является основанием для восстановления работника на работе; - увольнение применимо только к работнику, занимающему должность, которая указана в постановлении о дисквалификации;
- увольнение допускается лишь в том случае, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу.
Последствия дисквалификации директора и что делать
С момента вступления в законную силу решения суда о дисквалификации, руководитель организации обязан немедленно прекратить управление организацией. Также подобная обязанность возникает у работодателя (учредителей) на основании ст. 3.2 КоАП РФ.
Судебное постановление вступает в силу
- (если) оно не обжаловалось — по истечении 10 (десяти) дней со дня, когда директор получит копию постановления;
- (если) обжаловалось — в день вынесения районным судом решения по жалобе.
Ответственность за не освобождение от должности
Если директор, несмотря на дисквалификацию, продолжит руководить организацией и об этом станет известно, в частности, органам полиции или прокурору (например, в ходе прокурорской проверки), то суд может оштрафовать
- директора на 5 000 руб.,
- а организацию на сумму до 100 000 руб.
Согласно части 2 статьи 32.11 КоАП РФ исполнение постановления о дисквалификации производится путем прекращения договора (контракта) с дисквалифицированным лицом.
Подписание договоров не возможно
Заключенные и подписанные договоры дисквалифицированным директором, являются сделками заключенными лицом без полномочий, а договор признается не заключенным.
Внимание!
- Дисквалифицированному директору ничего не мешает действовать в интересах общества (например, представлять его в гос. органах ) по доверенности, выданной новым руководителем фирмы.
- Если директор дисквалифицирован в одной фирме, то это накладывается на другие организации, где он является директором.
Если директор продолжает занимать должность
Если гендиректор продолжит выполнять свои полномочия после дисквалификации, то:
- компанию ждет штраф до 100 тыс. руб.,
- директора оштрафуют - до 5 тыс. руб. (ст. 14.23 КоАП).
Такая же ответственность наступит, если дисквалифицированный директор устроится в другую компанию.
В трудовую книжку дисквалифицированного директора вносят специальную запись:
«Уволен в связи с дисквалификацией (административным наказанием), исключающей возможность исполнения обязанностей по трудовому договору, п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ».
Практика и особенности дисквалификации по налоговым правонарушениям
Основная часть нарушений в рамках которых была применена дисквалификация приходится:
- Предоставление заведомо ложных сведений, в т.ч. при регистрации юридических лиц ,
Это самая распространенная причина для дисквалификации директора (ч. 5 ст. 14.25 КоАП). Здесь налоговики проверяют, находится ли компания по заявленному адресу. Если ее по адресу нет, то инспекторы запросят достоверную информацию или обратятся в суд. Судьи обычно выносят решение о дисквалификации генерального директора на срок от 1 до 3 лет. Три года - максимальный срок дисквалификации директора.
Советы
а. Запросите и проверьте документы, которые подтверждают права на помещение у собственника или арендатора;
б. арендуйте помещение, где действительно будут работать сотрудники компании (как минимум секретарь);
в. проверьте выбранный адрес на предмет массовой регистрации на онлайн-ресурсе ФНС (https://service.nalog.ru/addrfind.do).
г. представьте доказательства реальности своего адреса, если налоговики уже обратились в суд (документы, фотографии, протокол нотариального осмотра, показания свидетелей). - Отсутствие движений по счетам
Если в течение года не было отчетности в налоговую и не проводились операции по счетам, компанию признают недействующей и исключают из ЕГРЮЛ.
Если у компании на момент исключения был долг перед бюджетом, то директор в течение последующих 3 лет не сможет зарегистрироваться руководителем в других компаниях. Такую ответственность нельзя назвать дисквалификацией, но последствия она имеет те же. И эта мера применяется к директору без суда.
Советы
а. Периодически проверяйте почту, которая приходит на юрадрес компании, даже если она не работает. Туда может прийти письмо от налоговиков с запросом достоверной информации о фирме или требованием погасить задолженность.
б. Подайте в налоговую инспекцию нулевую отчетность, чтобы подтвердить деятельность компании. В этом случае кроме штрафа за просрочку декларации ничего не будет.
в. Убедитесь, что долг погашен, а документы приняты инспекцией и дополнительная информация не требуется.
г. Проверьте данные в личном кабинете налогоплательщика на официальном сайте.
д. Удостоверьтесь, что новый директор внес информацию о смене руководителя в реестр дисквалифицированных лиц , получив бесплатную выписку из ЕГРЮЛ на компанию через онлайн-сервис (https://egrul.nalog.ru). В случае проблем ответственность ляжет на директора, указанного в реестре. - Повторное нарушение трудового законодательства, в т.ч. прав трудящихся.
Другая распространенная причина дисквалификации директора - повторное нарушение трудового законодательства (п. 2 ст. 5.27 КоАП). Например, в компании нарушают порядок ведения трудовых книжек, неверно составляют график отпусков.
— если нарушение выявили впервые, то директора только оштрафуют (п. 1 ст. 5.27 КоАП);
— если то же нарушение обнаружат снова, то директора дисквалифицируют на 1 - 3 года.
Суд дисквалифицирует директора только за аналогичные нарушения. Но при этом не важно, совершил директор одинаковые нарушения в одной компании или в разных организациях.
Советы
а. Оспаривайте первое постановление, даже если это был небольшой штраф за нарушение трудовых норм, если привлекают к административной ответственности. Второе нарушение грозит уже дисквалификацией.
б. Оспаривайте уже принятое судом решение о дисквалификации директора, ссылаясь на отсутствие аналогичных нарушений. - Работа без ККТ
Если компания не использует ККТ и это повторное нарушение, то суд дисквалифицирует директора на срок до 2 лет. При условии, что сумма расчетов без ККТ составила 1 млн. руб. и более (ч. 3 ст. 14.5 КоАП).
При первом нарушении компанию только оштрафуют (ч. 2 ст. 14.5 КоАП).
Советы
а. Всегда оспаривайте первый и повторный штрафы за неприменение ККТ. За первое нарушение никогда не дисквалифицируют, поэтому отсутствие штрафов Вас защитит.
б. Саму дисквалификацию тоже можно оспорить. Чтобы обжаловать такое решение, ссылайтесь и на то, что сумма расчетов без применения ККТ была меньше 1 млн. руб. - Нарушения при банкротстве,
- Нарушения порядка раскрытия информации.
В 85% из 100% санкция дисквалификации была применена к руководителю организации (директору, генеральному директору, заведующему и т.п.), что говорит о том, что дисквалификация является мерой воздействия на управленцев, работающих в хозяйственной сфере.
Как проверить на дисквалификацию будущего директора?
Статья 32.11 КоАП установила для работодателя обязанность запрашивать информацию о наличии дисквалификации физического лица, претендующего на осуществление деятельности по управлению организацией. Впрочем, само по себе нарушение этой обязанности никакой ответственности для компании не сулит, административная ответственность возникнет, только если на указанную должность будет принято дисквалифицированное лицо. Но об этом ниже.
Организация до назначения на должность генерального директора, формирования исполнительного органа управления, избрания члена совета директоров (наблюдательного совета), назначения управляющего должна запросить информацию о дисквалификации в отношении этих лиц.
ФНС ведет реестр дисквалифицированных лиц (https://www.nalog.ru/rn77/related_activities/registries/disqualified_persons/). При обращении с соответствующим запросом выдается выписка о дисквалифицированном лице или об отсутствии такой информации в реестре.
а также
Запрос по форме, утвержденной приказом ФНС, подается в любой территориальный налоговый орган, независимо от адреса места нахождения (места жительства) заинтересованного лица или лица, о котором запрашиваются сведения. Запрос можно подать непосредственно в ИФНС, по почте или через сайты ФНС или Госуслуг. Но для подачи через интернет необходимо заверение запроса усиленной квалифицированной электронной подписью лица, направившего запрос.
Срок предоставления информации, содержащейся в Реестре, – 5 дней с даты получения соответствующего запроса.
Если в Реестре содержится информация о гражданине, в отношении которого подан запрос, то выдается выписка из Реестра, если нет – справка.
Гражданам Российской Федерации, иностранным гражданам и лицам без гражданства в отношении себя информация предоставляется бесплатно. Для всех остальных (кроме органов государственной власти и местного самоуправления) – за пошлину в размере 100 рублей.
Ответственность ООО за директора
Организацию признают виновной и в том случае, если о дисквалификации соискателя не было известно. Компания обязана самостоятельно проверить информацию о директоре, когда заключает контракт (ч. 2 ст. 32.11 КоАП).
Как снять — отменить дисквалификацию
Отмена возможна в досудебном порядке путем переговоров с органами (к примеру в ФНС 2-3 недели) и в случае неудачи в судебном порядке (3-4 недели). Стоимость комплекса услуг от 50 000 руб. и зависит от обстоятельств выясненных в органах на досудебной стадии.
Еще один способ закрытия ООО, который влечёт за собой серьёзные последствия это принудительная ликвидация с дисквалификацией учредителей юридического лица.
Чем опасна принудительная ликвидация ООО и дисквалификация учредителей?
Некоторые собственники ООО, которым свой бизнес, по тем или иным причинам, стал не интересен и организация стала не нужна, послушав чьего-то «мудрого совета» перестают подавать отчётность по своей компании, чтобы налоговая инспекция сама ликвидировала их общество с ограниченной ответственностью. Это называется - принудительная ликвидация ООО налоговой - ИФНС. В своей юридической практике мы, в который раз убеждаемся, что почему-то к не очень умным советчикам люди прислушиваются гораздо охотней, чем к мнению специалистов! Принудительная ликвидация ООО неизбежна, ведёт к дисквалификации учредителей и директора общества с ограниченной ответственностью. Чем это опасно и что это означает? Дисквалификация означает то, что как учредители, так и директор юридического лица не смогут больше зарегистрировать на себя любую новую организацию! Поэтому прежде чем прислушиваться к «супер» советам и рекомендациям далеких от юриспруденции и бухгалтерии людей, хорошо подумайте!
Еще одна причина принудительной ликвидации ООО и дисквалификации учредителей и директора
В заключении хотим отметить, что еще одной причиной принудительной ликвидации ООО и дисквалификации учредителей и директора юр лица, может являться причина - купленный юридический адрес. С 2017 года налоговая инспекция начала исключать все организации из еденного государственного реестра юридических лиц, которые не подтвердили свой юр адрес. Так, что если Ваше ООО не находится по указанному в налоговой юридическому адресу, срочно меняйте юридический адрес! Или приготовьтесь к принудительной ликвидации Вашей организации и дисквалификации Вас, как учредителя и директора с запретом на осуществление любой предпринимательской деятельности!
Как избежать принудительной ликвидации ООО и дисквалификации учредителя и директора?
Избежать принудительной ликвидации ООО и дисквалификации учредителей и директора компании очень просто! Подавайте отчётность в законом установленные сроки, не покупайте юридических адресов и не слушайте плохих советов!
Что нового в КоАП РФ
В этом году законодатель расширил перечень случаев, которые считаются грубым нарушением правил бухучета . Сравнение редакций КоАП РФ до и после внесения изменений приведено в таблице.
|
Грубым нарушением требований к бухгалтерскому учету, в т. ч. к бухгалтерской (финансовой) отчетности является |
|
|
Действующая редакция КоАП РФ |
|
|
1) занижение сумм начисленных налогов и сборов не менее чем на 10% из-за искажения данных бухгалтерского учета; 2) искажение любой статьи (строки) формы бухгалтерской отчетности не менее чем на 10%. |
1) занижение сумм налогов и сборов не менее чем на 10% вследствие искажения данных бухгалтерского учета; 2) искажение любого показателя бухгалтерской (финансовой) отчетности, выраженного в денежном измерении, не менее чем на 10 процентов; 3) регистрация не имевшего места факта хозяйственной жизни либо мнимого или притворного объекта бухгалтерского учета в регистрах бухгалтерского учета; 4) ведение счетов бухгалтерского учета вне применяемых регистров бухгалтерского учета; 5) составление бухгалтерской (финансовой) отчетности не на основе данных, содержащихся в регистрах бухгалтерского учета; 6) отсутствие у экономического субъекта первичных учетных документов, и (или) регистров бухгалтерского учета, и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности, и (или) аудиторского заключения о бухгалтерской (финансовой) отчетности (в случае, если проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности является обязательным) в течение установленных сроков хранения таких документов. |
Также установлен новый вид ответственности за повторное грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету – дисквалификация. КоАП РФ определяет ее как лишение физического лица права:
Замещать должности государственной гражданской службы и в исполнительном органе управления юридического лица;
Входить в совет директоров;
Управлять юридическим лицом в качестве предпринимателя или в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ;
Предоставлять государственные и муниципальные услуги;
Готовить спортсменов (включая их медицинское обеспечение), а также заниматься организацией и проводить спортивные мероприятия;
Проводить экспертизу промышленной безопасности;
Вести медицинскую или фармацевтическую деятельность.
Лицо, которое привлекут к ответственности, определяют в зависимости от причин грубого нарушения требований к бухучету.
Как правило, руководитель отвечает за организацию бухгалтерского учета, а главный бухгалтер – за его ведение, своевременное представление полной и достоверной отчетности (постановление Пленума ВС РФ от 24.10.2006 № 18). Причем директор несет ответственность за нарушения бухучета, которые совершены по его письменным указаниям бухгалтеру (ст. 7 Федерального закона "О бухгалтерском учете").
Риск дисквалификации возникает при повторном совершении административного правонарушения. Повторным оно считается, если произошло в период со дня вступления в силу постановления о назначении административного наказания и до того, как прошел год со дня окончания его исполнения (п. 2 ч. 1 ст. 4.3, ст. 4.6 КоАП РФ).
Само по себе повторное правонарушение не означает, что дисквалификация неотвратима. Несмотря на ужесточение санкции, законодатель сохранил прежние условия освобождения от административной ответственности:
С соблюдением условий ст.81 НК РФ представлена "уточненка" и по ней уплачены суммы налога (сбора) и пени;
До утверждения бухгалтерской отчетности ошибка исправлена в установленном порядке (в т. ч. представлена пересмотренная отчетность).
Административная ответственность
Решение о дисквалификации лица – физического или юридического – принимает суд, причем срок "отстранения" может составить от шести месяцев до трех лет. Соответствующее постановление означает, что договор (контракт) с лицом прекращается, как правило по п. 8 ст. 83 Трудового кодекса РФ.
Дисквалифицированный субъект не сможет управлять юридическим лицом, причем любым, а не только тем, в котором он работал (определение ВС РФ от 02.06.2016 № 309-ГК16-7483).
Пример
Компания подала документы о внесение изменений в устав и сведений в ЕГРЮЛ. При этом лицо, которое вправе без доверенности действовать от имени компании, дисквалифицировано.
Налоговый орган вправе отказать в регистрации изменений, ссылаясь на ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Сведения о дисквалифицированном лице вносятся в реестр и хранятся в открытом доступе на сайте ФНС России. Перечислим основания для включения или исключения из него:
копия вступившего в законную силу судебного постановления суда о дисквалификации;
копия судебного акта суда о пересмотре или отмене постановления (решения) о дисквалификации;
истечение срока дисквалификации .
Если несмотря на дисквалификацию субъект будет заниматься управлением юридическим лицом, ему грозит штраф в размере 5000 руб. по ст. 14.23 КоАП РФ. Инспекторы могут оштрафовать и компанию, которая заключает договор (контракт) на управление с дисквалифицированным лицом или игнорирует последствия его прекращения. Размер санкции – 100 000 руб. Согласно НК РФ, при заключении договора нужно уточнить в ФНС России, не дисквалифицирован ли партнер по сделке.
Коммерческие и налоговые риски
Главным сдерживающим фактором для юридических лиц, пожалуй, является то, что сделку с участием дисквалифицированного лица могут признать недействительной. В группе риска даже те операции, где такое лицо участвовало лишь опосредованно. Например, при утверждении крупных сделок в качестве члена совета директоров.
Высок риск негативных налоговых последствий у юридического лица, которое своевременно не расторгло договор с дисквалифицированным гражданином. Инспекция может не принять подписанную им декларацию, заявить о нарушениях в учетных документах. Это порождает налоговые риски и у коммерческих партнеров. Их могут обвинить в неосмотрительности при выборе контрагента, а его документы – не принять в качестве подтверждения операций. А значит, не избежать доначислений налогов и сборов.
Как видим, ответственность контрагента за нарушения в сфере бухучета может негативно сказаться на деятельности "неосмотрительного" плательщика.
В Интернете нововведенную дисквалификацию уже назвали способом избавления страны от мелкого и среднего бизнеса. Но есть надежда, что суды изберут взвешенный подход и будут использовать ее как крайнюю меру ответственности.
Изменения предусмотрены Федеральным законом от 30.03.2016 № 77-ФЗ.
Приказ Федеральной налоговой службы от 19.12.2011 № ММВ-7-6/941@ "Об организации работы налоговых органов по формированию и ведению реестра дисквалифицированных лиц"
