Правовое регулирование договорных обязательств занимает особое место в международном частном праве. Это обусловлено ролью и значением гражданско-правовых договоров в регулировании отношений с участием иностранных партнеров. Такие договоры заключаются прежде всего в предпринимательской сфере, но имеют также немалый удельный вес и в иных областях, не связанных с коммерческой деятельностью, например договоры, заключаемые для удовлетворения личных потребностей физических лиц.
В сфере внешнеэкономических связей они охватывают внешнеторговый обмен, научно-технические связи, сотрудничество в кредитно-финансовой сфере, осуществление совместных строительных проектов, выполнение других работ и оказание различных услуг. Рамки и виды такого сотрудничества постоянно расширяются.
С учетом предмета и характера отношений для оформления и регулирования их используются договоры купли- продажи, аренды, финансовой аренды (лизинга), кредитные договоры, договоры поручения, комиссии, страхования, факторинга, международных перевозок пассажиров и грузов, оказания транспортно-экспедиционных услуг и др. Договорами оформляется и обмен результатами интеллектуальной деятельности.
При анализе системы правового регулирования договорных отношений с иностранным элементом необходимо обратить внимание, во-первых, на терминологическую особенность в наименовании таких обязательств и, во-вторых, на ряд общих положений, характеризующих источники правового регулирования таких отношений.
В российском законодательстве и в правовой литературе применительно к договорным обязательствам с участием иностранных партнеров используются понятия "сделка" и "договор". Они близки по своему содержанию, но не тождественны. Договор – это двусторонняя или многосторонняя сделка, выражающая согласованную волю лиц, участвующих в его заключении. Применительно к гражданско-правовым договорам с иностранным элементом в сфере внешнеэкономических связей наиболее часто употребляются понятия "внешнеторговая сделка", "внешнеэкономическая сделка". Сделки могут носить односторонний характер (когда достаточно выражения воли одного лица, например при выдаче доверенности, рассматриваемой как односторонняя сделка) или двусторонний (многосторонний) характер. Таким образом, понятие "сделка" шире понятия "договор", в котором участвуют как минимум две стороны. Исходя из содержания и характера рассматриваемых отношений, можно утверждать, что в этих случаях при использовании указанных выше понятий речь обычно идет о двусторонних или многосторонних сделках, т.е. о договорах. Употребление в этих случаях термина "сделка", а не "договор" можно расценивать как дань сложившейся традиции наименования договоров в данной сфере, когда речь не идет о конкретном виде договора (купле-продаже, аренде, подряде и т.д.).
Регулирование коллизионных вопросов, касающихся односторонних сделок, как правило, осуществляется отдельными нормами (см. ст. 1217 ГК РФ).
Вместе с тем есть нормы, в которых говорится о сделках вообще: действие их обычно распространяется и на односторонние, и на двусторонние (многосторонние) сделки. Примером может служить ст. 1209 ГК РФ, содержащая коллизионные нормы, определяющие право, подлежащее применению к форме сделки. Различия в формулировках конкретных положений, относящихся к сделкам, необходимо учитывать при применении соответствующих норм законодательства.
В международно-правовых актах нередко применяется понятие "международный коммерческий договор". Его можно рассматривать как собирательное – охватывающее различные виды договоров, используемых для регулирования международных экономических отношений, за исключением договоров, заключаемых в потребительских целях (например, по приобретению товаров гражданами для личного потребления или использования). Это наименование указанных договоров не отражает каких- либо их принципиальных отличий от названных выше договоров (сделок).
Регулирование договорных обязательств в сфере международных отношений (отношений, осложненных иностранным элементом) имеет ряд существенных особенностей.
В качестве важнейшего правила закреплено положение об автономии воли сторон, вступающих в договорные отношения. Это касается возможности самостоятельного выбора сторонами, заключающими договор, применимого права, которым будут регулироваться их отношения, а также определения содержания, порядка исполнения и последствий ненадлежащего исполнения договорных обязательств. При отсутствии соглашения сторон о выборе права применяются обычно коллизионные нормы, предусмотренные в законе.
До недавнего времени единообразие правового регулирования достигалось только путем разработки и принятия договаривающимися государствами в рамках универсальных и региональных организаций международных конвенций. Примером могут служить Гаагские конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1955 и 1986 гг., Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г. и др. После присоединения государств к таким международным документам их правила становились обязательными для всех организаций и предпринимателей данной страны.
Российская Федерация является участницей многих из них. В силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ эти международные договоры рассматриваются как составная часть правовой системы РФ и имеют приоритет перед нормами внутреннего законодательства (см. гл. 2 учебника).
Особенностью современного периода является использование наряду с международно-правовой унификацией автономной системы регулирования отношений, возникающих в процессе заключения и исполнения международных коммерческих контрактов – так называемый метод частноправовой унификации . Прослеживается тенденция к расширению применения этого метода. Суть его состоит в том, что правительственные и неправительственные организации разрабатывают на основе и с учетом сложившихся обычаев делового оборота документы, имеющие рекомендательную силу (типовые общие условия, регламенты, рекомендации). Унификация в этом случае достигается путем единообразного применения таких документов участниками международных коммерческих контрактов. К источникам частноправовой унификации относятся: Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 2010 г., Принципы Европейского договорного права 1998 г., Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС в редакции 2010 г.), Унифицированные правила и обычаи для документарного аккредитива (в редакции 2006 г.), Унифицированные правила по инкассо (в редакции 1995 г.) и ряд других.
Имеют свою специфику условия применения международных договоров, регулирующих обязательственные отношения между юридическими и физическими лицами разных стран:
- а) действие соответствующих актов распространяется на хозяйствующих субъектов и других лиц, вступающих в договорные отношения, при условии, если государства, к которым относятся эти субъекты (лица), являются участниками соответствующего международного договора. Указанные акты могут применяться и в регулировании договорных обязательств между лицами, государства которых не являются участниками определенного международного договора. Для этого стороны должны сделать в договоре отсылку к соответствующему акту как источнику регулирования их отношений. В таком случае нормы избранного ими международного правового акта будут иметь для них силу договорных условий;
- б) международные соглашения (договоры) по общему правилу носят для участников договорных отношений диспозитивный характер. В связи с этим стороны вправе избрать в качестве применимого право любой страны, в том числе третьих стран, не участвующих в данном соглашении.
Необходимо только, чтобы воля сторон в подобном случае была достаточно четко и ясно выражена в их соглашении;
в) подчиненность гражданского договора конкретному международному правовому акту не исключает применения в определенных случаях норм национального права, поскольку любой международный акт регулирует складывающиеся между сторонами отношения не исчерпывающим образом. Национальное право применяется в таких случаях на субсидиарной основе.
При отсутствии соглашения сторон о применимом праве данный вопрос решается на основе коллизионной нормы, определяемой юрисдикционным органом, компетентным разрешать споры, вытекающие из соответствующего договора или связанные с ним. Этот вопрос подлежит разрешению при отсутствии соглашения сторон о применимом праве как в тех случаях, когда их отношения не подчинены международно-правовому акту прямого действия (в этих случаях избираемое на основе коллизионной нормы право регулирует весь комплекс взаимоотношений сторон), так и при наличии такого акта. В последнем случае определяется национальное законодательство, нормы которого подлежат субсидиарному применению наряду с соответствующим международным актом.
Для договорных отношений, складывающихся между партнерами из разных стран, характерно, кроме того, то, что возникающие между ними споры и разногласия разрешаются в большинстве случаев международными арбитражными судами, действующими в качестве третейских судов, или третейскими судами, избираемыми сторонами для рассмотрения конкретного дела (ad hoc). Это также проявление свободы воли сторон в определении порядка урегулирования возникающих между ними разногласий.
Начавшийся в 90-е гг. прошлого столетия процесс либерализации российской экономики существенным образом затронул систему договорных (обязательственных) отношений в международной сфере, что нашло отражение в нормах российского законодательства.
В части третьей ГК РФ получили дальнейшее развитие многие основные принципы и институты современного международного частного права, учтены положения международных договоров, сложившаяся отечественная и мировая практика.
Важные изменения в регулирование коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств внесены Федеральным законом от 30 сентября 2013 г. № 260. В Кодексе коллизионные нормы определяют право, подлежащее применению, к любым сделкам и договорам, осложненным иностранным элементом, без выделения внешнеэкономических сделок. Лишь в одном случае ГК РФ предусматривает особое регулирование для таких сделок, устанавливая специальные требования к их форме.
Как и в ранее действовавших нормативных актах, в ГК РФ не содержится легального определения внешнеэкономических сделок.
В правовой литературе, изданной в последние годы, указывается на необходимость уточнения понятия внешнеэкономической сделки, ссылаясь на наличие соответствующих положений в действующих международных универсальных конвенциях (Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.), и в национальном законодательстве некоторых стран. Исходя из анализа этих документов, многие ученые (И. С. Зыкин, Μ. М. Богуславский, В. П. Звеков и др.) склоняются к более общему определению внешнеэкономических сделок, иод которыми понимаются совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.
В числе признаков, характеризующих внешнеэкономические сделки, отмечается пересечение товаром, являющимся предметом сделки, государственной границы. Однако на практике имеют место случаи, когда по условиям сделки, заключенной иностранными контрагентами, товар реализуется в пределах страны продавца (или изготовителя), и, таким образом, пересечение им государственной границы не имеет места.
Международным коммерческим арбитражным судом при ТПП РФ было рассмотрено дело, в котором российское угольное предприятие заключило договор на поставку угля с зарубежной фирмой. Отгрузка его производилась в адрес третьей организации, находящейся на территории РФ и состоявшей в договорных отношениях с иностранной фирмой, которая приобретала уголь у предприятия. Арбитражный суд квалифицировал подписанный российским предприятием и иностранной фирмой договор как внешнеэкономический, хотя пересечения товаром границы страны-экспортера в этом случае не было.
Подобные ситуации дают основание сделать вывод о том, что рассматриваемый признак присущ большинству внешнеэкономических сделок, но не является безусловно обязательным для всех без исключения.
К критериям, характеризующим внешнеэкономические сделки, нередко относят и валюту платежа. Именно в таких сделках выбор валюты платежа осуществляется по соглашению сторон, и хотя бы для одной из них она, как правило, является иностранной. Для большинства сделок этот критерий имеет существенное значение, однако его нельзя признать универсальным для всех без исключения договорных обязательств между субъектами разных стран.
ГК РФ содержит развернутый перечень гражданско-правовых договоров, совершаемых в международной сфере, и формулирует соответствующие коллизионные нормы о праве, подлежащем применению к ним (ст. 1211).
В ряде статей разд. VI ГК РФ содержатся нормы, разрешающие конкретные вопросы, часто встречающиеся в практике международных обязательственных отношений. Статья 1216, например, определяет право, подлежащее применению к уступке требования. В ней указывается, что его следует определять по правилам ГК РФ о праве, подлежащем применению к договору.
В практике международных отношений при исполнении денежных обязательств (в том числе по оплате товаров, работ, услуг) постоянно возникают вопросы применения мер ответственности за просрочку платежа. Статья 1218 ГК РФ вводит правило, согласно которому основания взимания, порядок исчисления и размер процентов определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству, что позволяет обеспечить единый подход к регулированию всего комплекса отношений, складывающихся между участниками договора.
Нельзя не отметить имеющую большое практическое значение в обязательственных отношениях норму, изложенную в п. 3 ст. 1202 ГК РФ. Юридическое лицо, говорится в ней, не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой им совершена сделка, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Здесь выражено приобретающее все большее значение в гражданском праве требование добросовестности сторон и справедливого подхода в случае возникновения между ними споров.
Помимо норм, непосредственно относящихся к договорным обязательствам с иностранным элементом, для этих отношений актуальны четкое правовое регулирование статуса их участников, понятия личного закона физического и юридического лица, являющихся субъектами правоотношений, регулирование вещных прав, объекты которых становятся предметом сделок.
- Подробнее см.: Вилкова Н. Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002. С. 49 и след.
Правовое регулирование договора международной купли-продажи товара
Правовое регулирование договора международной перевозки
Правовое регулирование иных видов договорных обязательств
Вопрос №1.
Основой правового регулирования данного вида договоров является Венская конвенция 1980 о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция определяет правовую природу отношений из купли-продажи по следующим критериям:
1. Субъектный состав договора. Договор подпадает по сферу действия конвенции, если коммерческие предприятия сторон договора находятся в разных гос-вах.
2. Предмет договора – поставка товара, передача документов на него и титула на товар в соответствии с условиями контракта и конвенцией и оплата товара, его принятие в соответствии с требованиями контракта и конвенцией
3. Объект контракта – движимое имущество, приобретаемое не для личного, домашнего, семейного и иного подобного использования
Из сферы действия конвенции прямо исключаются отдельные виды продаж: продажа с аукциона, в порядке исполнительного производства, продажа фондовых бумаг акций, электроэнергии, судов водного и воздушного транспорта. Товар, подлежащий изготовлению или производству, рассматривается как объект поставки, за исключением случаев, когда покупатель принял на себя обязательство поставить существенную часть материалов для производства товара.
Все положения конвенции основываются на признании договорной свободы сторон. Содержащиеся в ней правила носят диспозитивный характер, позволяют полностью или частично отступать от ее предписаний, за исключением правил, касающихся оформления сделки.
Конвенция не требует, чтобы договор обязательно заключался или подтверждался письменно. Наличие договора может доказываться любыми средства, включая свидетельские показания.
Одновременно устанавливается компромиссный вариант для тех гос-в, в зак-ве которых существуют жесткие правила оформления внешнеэкономических сделок. Такие гос-ва присоединяясь к конвенции, могут сделать оговорку о не применении ст.11, которая позволяет заключить договор устно, если хотя бы одна из сторон имеет коммерческое предприятие в гос-ве, сделавшим такое заявление. Для таких гос-в вместо ст.11 будет действовать ст.12, которая предписывает совершать договор международной купли-продажи в письменной форме.
Предметом регулирования конвенции являются:
1. Заключение договора
2. Права и обязанности его сторон
3. Переход риска утраты, повреждения имущества
4. Ответственность за нарушение договора
Вне сферы действия конвенции остались вопросы о недействительности договора, ответственности за вред причиненный жизни и здоровью недостатками товара, применение исковой давности к требованиям из договора купли-продажи, разрешение споров, размер процентов за нарушение денежного обязательства.
Подробно нормы конвенции определяют порядок заключения договора купли-продажи. Предложение признается офертой, если отвечают ряду требований:
1. Адресность оферты
2. Достаточная определенность
Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашения к оферте, если иное не определено в самой оферте.
Оферта вступает в силу с момента ее получения адресатом. Предложение может быть отменено, если сообщение об отмене опередит оферту или придет одновременно с ней.
Срок акцепта определятся в оферте или устанавливается с учетом обстоятельств сделки и зависит от скорости использованных средств связи.
Акцептом конвенция признает ответ, не содержащий отклонение от оферты. Если ответ содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условия оферты, он рассматривается как акцепт, если только оферент без неоправданной задержки не отправит извещение об этом.
Изменение условия оферты может затрагивать цену, порядок расчетов, количество и качество товаров, место и сроки поставки, объем ответственности сторон, разрешение споров. Все эти изменения признаются существенными, и ответ их содержащий рассматривается как отклонение оферты, как контроферту.
Так же как и оферта, акцепт вступает в силу с момента ее получения оферентом. Акцепт не считается полученным, если извещение об отмене акцепта его опережает или приходит вместе с ним.
Конвенция подробно определяет права и обязанности покупателя и ответственность за нарушение договорных обязательств.
Последствие существенного нарушения условий договора является возможность его расторжения после уведомления об этом контрагента. Конвенция исходит из принципа презюмируемой вины, т.е. сторона отвечает в любом случае, если не докажет, что неисполнение было вызвано или препятствием вне ее контроля или действиями 3-х лиц.
Не урегулированы в конвенции вопросы исковой давности. В 1980 году был подписан протокол об изменении конвенции об исковой давности международной купли-продажи товаров 1974 года. Исковая давность в национальных правовых системах это институт различных отраслей права. В одних институт права материального, гражданского, в других – институт процессуального права. Продолжительность сроков исковой давности колеблется в среднем от 6 месяцев до 30 лет. Для отдельных стран характерен дифференцированный подход для установления сроков исковой давности для различных видов правоотношений. Конвенция содержит унифицированные материально-правые нормы в данной области.
Тема 13. Договорные обязательства в международном частном праве
Данную тему следует начинать с изучения понятий «сделка международного характера» и «внешнеэкономическая сделка (ВЭС)», их соотношения, а также соотношения понятия ВЭС с по-нятием «международная коммерческая (торговая) сделка» и изуче-ния особенностей ее содержания. Определить основной критерии «международности» ВЭС и возможное использование дополни-тельных критериев (Федеральный закон «Об основах государст-венного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г.).
Важно обратить внимание на особенности правового регулиро-вания ВЭС, которые проявляются, во-первых, в применении обоих способов регулирования, характерных для МЧП (коллизионно-правового и материально-правового), во-вторых, в использовании как национально-правовых, так и международно-правовых форм регу-лирования, в-третьих, широкое применение норм негосударствен-ного регулирования. Целесообразно рассмотреть деятельность ЮН-СИТРАЛ, в рамках которой главным образом осуществляется уни-фикация и гармонизация права международной торговли.
При изучении коллизионно-правового регулирования в первую очередь необходимо обратить внимание на коллизионный прин-цип автономии воли (lex voluntatis) как главного способа выбора компетентного правопорядка - обязательственного статута. Оп-ределить особенности его содержания, а также его действие в каче-стве общего начала МЧП. Необходимо выяснить содержание и других коллизионных начал: lex loci contractus, lex loci solutionis, lex venditoris (в узком и широком значении), lex causae, Proper Law of the Contract. Обратить внимание на современные тенденции выбо-ра обязательственного статута, в частности поиски права, с кото-рым контракт наиболее тесно связан (право, свойственное данно-му контракту). В законодательстве России и зарубежных стран, а также в международных договорах (Конвенция о праве, примени-мом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г., Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществ-лением хозяйственной деятельности, 1992 г.) найти примеры ис-пользования указанных коллизионных привязок.
Обращаясь к материально-правовому регулированию, следует тщательно изучить международные конвенции, направленные на регулирование ряда международных коммерческих договоров: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г., Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Оттавские конвенции 1988 г. о междуна-родном финансовом лизинге и о международном факторинге. Об-ратить внимание на предметную сферу каждой конвенции, поня-тие и форму соответствующего договора, права и обязанности сто-рон по договору, ответственность сторон в случае невыполнения обязательств.
Среди средств негосударственного регулирования главное вни-мание необходимо уделить обычаям и обыкновениям международ-ного торгового оборота и их неофициальной кодификации, преж-де всего, анализу ИНКОТЕРМС-2000 г. и Принципов междуна-родных коммерческих договоров 1994 г. (Принципы УНИДРУА).
Тема 14. Договоры международной перевозки грузов и пассажиров
При изучении темы, связанной с частноправовыми трансгранич-ными транспортными отношениями по перемещению грузов, гру-зо-багажа, пассажиров и иных объектов (электроэнергия, инфор-мация и др.), студент должен учитывать известную двойственность по сути национальной отрасли российского МЧП, характеризую-щуюся различием в происхождении ее норм. Отсюда - особое вни-мание должно быть уделено международным договорам, содержа-щим унифицирующие материально-правовые и коллизионные нормы, независимо от участия в них Российской Федерации.
Рекомендуется обратить внимание на особенности определе-ния применимого к транспортным средствам права - все они яв-ляются регистровой (реестровой) собственностью, рассматривае-мой в ряде стран как недвижимость. Отсюда - особое значение та-кой привязки, как lex banderae (закон флага), конкурирующей с генеральной привязкой, регулирующей права собственности, - lex rei sitae (закон места нахождения вещи). Отношениям, связан-ным непосредственно с транспортировкой, присущи нормы, регу-лирующие договорные отношения, - lex voluntatis и lex venditoris и иные, связанные с сопутствующими транспортировке сделками - буксировке, агентированию и др.
Претендуют на право существования и новые привязки, напри-мер, такие, как право пункта зарождения и право пункта погаше-
ния грузопотока, которые могут влиять на поиск применимого права в противовес традиционным, основанным на праве грузоот- правителя и грузополучателя.
Изучая проблему выбора применимого права, следует учиты-вать такое новое явление в транспортном праве, как смешанные перевозки различных видов - интермодальные, комбинирован-ные, мультимодальные, регулирование которых требует примене-ния комплекса норм, соответствующих каждому отдельному виду перевозки на едином пути следования перемещаемого объекта.
Важно помнить, во-первых, что нормам, регулирующим транс-портные отношения, присуща довольно высокая степень унифика-ции, соответствующая уровню связанного с транспортировкой риска для всех участвующих сторон. Гармонизация затрагивает скорее вто-ростепенные области, такие, как оформление транспортных доку-ментов, сертификация транспортных средств, документирование хранения, оформления транспортных происшествий и др. Во-вто-рых, большое значение для регулирования транспортной деятельнос-ти имеют неюридические нормы, такие, как проформы коносамен-тов, чартеров, доставки отдельных видов грузов и др., рекомендуемые международными межгосударственными организациями - ИМО, ИКАО, линейными конференциями. Их уровень соответствует уров-ню обыкновений. Но, включенные в контракты, они получают ту же защиту, что и юридические нормы.
Осваивая материал темы, студент должен учитывать, что общим для всех видов транспортировки является ограничение ответствен-ности перевозчика, обусловленное в первую очередь задачей со-хранения дорогостоящих средств перевозки, играющих не только существенную экономическую, но и общецивилизационную роль. Считается, что риск должны в равной мере разделять все участни-ки правоотношения по транспортировке, рассчитывающие полу-чить прибыль от сокращения срока перевозки, сопутствующего ей повышения цены товара, доставленного в определенный пункт в определенное время. Отсюда существование в морской перевозке такого понятия, как «транспортное предприятие», участники которого - перевозчик, грузоотправитель, грузополучатель - распределяют между собой бремя ответственности.
Настоящему временному отрезку сопутствует такое явление, ка к появление новых видов транспортировки (напр., река - море, трубопроводный транспорт, суда с различными видами загрузки) и транспортируемых объектов (электроэнергия, информация, га-лактические энергоресурсы и полезные ископаемые), с чем связан процесс приспособления традиционных коллизионных норм или создания новых, на что студент должен обратить особое внимание.
Тема 15. Денежные обязательства в международном частном праве
При изучении данной темы следует, прежде всего, основываться на важности понимания того, что денежные обязательства в МЧП могут носить как самостоятельный характер, так и быть частью внешнеэкономических договоров. Причем в последнем случае пла-тежные операции всегда сопутствуют внешнеторговой (внешнеэко-номической) сделке, поэтому в договоре получают отражение соот-ветствующие валютные и иные связанные с этим условия, а также порядок и формы расчетов по сделке. Кредитные же отношения не обязательно составляют элемент гражданско-правовых договоров в международной сфере, а зачастую регулируются специальными до-кументами, совершаемыми сторонами отдельно.
Поскольку в современных условиях международного хозяйст-венного оборота большое значение имеет сокращение периода об-ращения всевозможных платежных средств, закономерно возрас-тает роль таких оборотных документов, позволяющих оператив-ное осуществление платежа, как вексель и чек. В этом плане сту-дентам необходимо не только знать конкретное содержание нор-мативного регулирования, содержащегося в национальном праве РФ и других стран СНГ, восточно-европейских государств, Женевских конвенций по векселю и чеку соответственно 1930 и 1931 гг., но и провести сопоставление такого регулирования с системой вексельного и чекового права англо-американских стран на основе вычленения наиболее характерных особенностей, характеризующих вексель и чек. Небесполезно также будет дать объективную оценку результатам деятельности Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в этой области, имея в виду раз-работку в рамках этого органа Конвенции о международном пере-водном векселе и международном простом векселе от 9 декабря 1988 г., подписанную Канадой, США, СССР.
При рассмотрении различных инструментов международных расчетов, необходимо иметь в виду, что в конце XX в. прошло об-новление унифицированных правил, разработанных в рамках Международной Торговой Палаты, и соответственно этому ныне действуют следующие редакции таких документов: Унифициро-ванные правила по договорным гарантиям 1992 г., Унифициро-ванные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г. (вступили в силу с 01.01.94 г.), Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредити-вам от 01.07.1996 г., Унифицированные правила по инкассо 1995 г. (вступили в силу с 01.01.96 г.).
Тема 16. Внедоговорные обязательства в международном частном праве
Одной из наиболее распространенных разновидностей внедоговорных обязательств являются деликтные обязательства (обяза-тельства из причинения вреда). Поскольку данные обязательства как и другие виды, возникающие из рассматриваемых отношений и регулируемые международным частным правом (квазидоговорные, ведение чужих дел без поручения, неосновательное обогаще-ние), своей принципиальной характеристикой имеют юридичес-кую связь с правопорядками различных государств, будь то в ре-зультате совершения правонарушения за границей, или предъяв-ления требования о деликтной ответственности в национальном суде к иностранцу, или при наличии других фактических составов, закономерно встает комплекс вопросов, важнейшим из которых является выбор надлежащего права. Помимо этого, существенным выглядит, во-первых, вопрос о самом существовании такой ответ-ственности в принципе (т.е. о том, считается ли рассматриваемое действие неправомерным в стране суда); во-вторых, об условиях и пределах ответственности, объеме и характере возмещения; в-тре-тьих, о круге лиц, имеющих право на возмещение; наконец, об оп-ределении статута деликтного обязательства. Большую помощь в понимании эволюции коллизионного регулирования внедоговорных отношений может оказать обращение к истории этой области МЧП и развитию национально-правового регулирования в неко-торых странах (США, Англии, Франции, Германии и др.).
Изучение темы неизбежно предполагает знание тех специфиче-ских коллизионных привязок, применяемых в деликтных отно-шениях (lex loci delicti commissi; lex nationalis; lex domicilii; lex fori), которое целесообразно соотнести с конкретным нормативным материалом и практикой различных государств, придерживаю-щихся соответствующих подходов или их комбинаций в подчине-нии прав и обязанностей сторон деликтного обязательства: 1) за-кону места совершения действия, причинившего вред, 2) закону места наступления вредоносного эффекта, 3) личному закону причинителя вреда и делинквента, если они имеют общее граж-данство или место жительства, 4) закону суда, 5) закону, определя-емому на основе принципа «взвешивания» или «учета интересов», 6) закону, наиболее благоприятному для потерпевшего и т.д. Пере-численное образует разнообразие коллизионных привязок, с по-мощью которых устанавливается «статут деликта». При этом сту-дентам рекомендуется на примере коллизионно-правового регу-лирования деликтных отношений проанализировать соответству-ющие коллизионные нормы по силе их регулирующего воздейст-вия, обратив внимание на особые обстоятельства, свойственные современной практике МЧП в данной области: иностранное пра-во не применяется, если действие или иное обстоятельство, служа-щее основанием для требования возмещения вреда, не является противоправным по закону суда; нетрадиционные ситуации со-вершения правонарушения в открытом море или воздушном про-странстве над ним: расширение сферы ответственности без вины; широкое применение страхования и предъявление иска из причи-нения вреда непосредственно к страховщикам причинителей вреда. Помимо этого, важно подчеркнуть применение в новейшем международном частном праве автономии воли сторон даже и в этой его части.
Характеризуя коллизионно- и материально-правовое регулиро-вание деликтных отношений в Российской Федерации, необходи-мо обратить внимание на изменения в регулировании, обуслов-ленные новыми подходами, зафиксированными в третьей части ГК РФ. Помимо данного общего акта, содержащего нормы меж-дународного частного права, стоит уделить особое внимание спе-циальным источникам, формирующим правовое регулирование отдельных крупных блоков общественных отношений, каковым, в частности, является Кодекс торгового мореплавания РФ 1999 г., в который включен значительный объем норм, призванных регули-ровать деликтные отношения в данной сфере; Закон РФ «Об обя-зательном социальном страховании от несчастных случаев на про-изводстве и профессиональных заболеваний» от 24 июля 1998 г. (в ред. от 1 декабря (2004 г. с изм. от 29.12.2004 г.); Воздушный ко-декс РФ 1997 г. (в ред. от 21 марта 2005 г.)федеральный закон от 10 января 2003 г. № 18-ФЗ (ред. от 07 июля 2003 г.) «Устав железно-дорожного транспорта Российской Федерации» и др.
Важное место в проблематике темы занимают также многосто-ронние международные договоры, затрагивающие вопросы граж-данской ответственности по отдельным видам правонарушений, в связи, как правило, с источниками повышенной опасности, кото-рые содержат унифицированные материально-правовые нормы.
Тема 17. Трудовые отношения в международном частном праве
В соответствии с преобладающей в отечественной доктрине международного частного права позицией международным част-ным правом регулируются только те трудовые отношения, кото-рые имеют частноправовую природу. Однако российский законо-датель в основном своем источнике Трудовом кодексе РФ 2001 г. не предусмотрел ни одной коллизионной нормы, допускающей применение иностранного права при регулировании различных аспектов трудовых отношений.
Доказательством, свидетельствующим о наличии национально-го коллизионного регулирования трудовых отношений в МЧП рф, является Кодекс торгового мореплавания РФ 1999 г. Следует отметить, что словосочетание «иностранный элемент» впервые в национальном законодательстве РФ получило закрепление в КТМ 1999 г. Далее, в ст. 416 КТМ законодатель закрепил принцип авто-номии воли: отношения между судовладельцем и членами экипа-жа судна могут регулироваться соглашением между судовладель-цем и членами экипажа, являющимися иностранными граждана-ми. При этом выбор сторонами трудового договора права, подле-жащего применению между судовладельцем и членами экипажа судна, не должен приводить к ухудшению условий труда членов экипажа по сравнению с нормами права того государства, которы-ми будут регулироваться данные отношения при отсутствии согла-шения сторон.
Международно-правовое регулирование трудовых отношений осуществляется посредством заключения двусторонних догово-ров, в которых, как правило, содержится коллизионная норма о том, что трудовые отношения подчиняются праву места осуществ-ления трудовой деятельности. Следует иметь в виду, что основная часть международных универсальных конвенций, посвященных различным вопросам, связанным с трудовыми отношениями, при-нята в рамках Международной Организации Труда. Однако не все конвенции, принятые МОТ, можно рассматривать как источник регулирования трудовых частноправовых отношений, осложнен-ных иностранным элементом. Половина, если не большая часть таких конвенций, посвящена регулированию публично-правовых отношений и является предметом изучения международного права или трудового права.
Рассматривая трудовые отношения как объект регулирования международного частного права, следует понимать, что наличие в данных отношениях иностранного элемента укладывается в клас-сификацию иностранного элемента, условно разделяемого на субъект, объект и юридический факт. Вопрос о выборе применимого права должен рассматриваться не только тогда, когда в качестве субъектов правоотношений, складывающихся на РФ, выступают граждане иностранных государств или лица без гражданства, но и когда российские граждане осуществляют трудовую деятельность на территории иностранных государств.
Нормы международного частного права могут быть востребованы при регулировании особой категории работников - работников, направляемых на работу в дипломатические представительства и консульские учреждения РФ. Следует иметь в виду, что в ТК РФ 2001 г. содержится специальная глава 53, посвященная регулированию данной категории работников, а также работников, направляемых в представительства федеральных органов исполнительной власти и государственных учреждений Российской Федерации за границей.
Особое значение для регулирования трудовых отношений с участием иностранцев на территории РФ имеет ФЗ «О правовом положе-нии иностранных граждан в Российской Федерации», закрепляющий в качестве общего начала принцип национального режима и одновре-менно изъятия из этого принципа для иностранных граждан и лицбез гражданства в области осуществления ими трудовых отношений.
Тема 18. Брачно-семейные отношения в международном частном праве
Изучение данной темы охватывает широкий круг вопросов, ка-сающихся заключения и прекращения брака, регулирования отно-шений между супругами, отношений с участием детей, усыновле- ния, установления и оспаривания отцовства, - при условии, что указанные отношения осложнены иностранным элементом. Враз деле VII СК РФ, представляющем собой главный национальны» источник регулирования трансграничных брачно-семейных отно- шений, словосочетание «иностранный элемент» не встречается. Однако включение данной категории отношений в объект может иметь место только в том случае, если данные отношения имеют международный характер, что осуществляется путем наличия в них иностранного элемента.
Рассмотрение брачно-семейных отношений в аспекте международного частного права подразумеваетрешение коллизионной проблемы: выбора компетентного права, применимого для регулирования определенного вида данных отношений. Учитывая, что брачно-семейные отношения в большей степени, чем другие частноправовые отношения, связаны с историей, традициями, присущими определенному государству, их регулирование в международном частном праве осуществляется посредством применения национального регулирования. Международные конвенции, заключенные в рассматриваемой сфере, существуют, но они не получили такого широ-кого признания, какое, например, имеют конвенции, регулирую-щие различные виды международных коммерческих сделок. В по-рядке информации следует иметь представление о том, что первые конвенции в сфере брака и семьи были приняты в Гааге еще в 1902-1905гг. В последующем они были заменены на аналогичные кон-венции в 1970-е гг. (о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов; о праве, применимом к алиментным обяза-тельствам; о заключении и признании действительности браков).
Одним из основных вопросов, приобретающих особое полити-ческое значение для РФ,является вопрос международного усы-новления. В связи с этим следует иметь в виду, что Россия являет-ся участником Конвенции ООН 1989 г., нормы которой содержат положения, устанавливающие приоритет на усыновление ребенка в стране его происхождения. В настоящее время в Госдуме рассма-тривается вопрос о присоединении РФ к Гаагской конвенции о за-щите детей и сотрудничестве в области межгосударственного усы-новления 1993 г.
На практике межгосударственное сотрудничество по вопросам брачно-семейных отношений реализуется посредством заключе-ния двусторонних договоров о правовой помощи. Часть 3 Мин-ской конвенции 1993 г. содержит коллизионные нормы, опосреду-ющие выбор права применительно к различным вопросам брачно-семейных отношений.
Рассмотрение национального регулирования включает скрупулезный анализ раздела VII СК 1995г., внесшего принципиальные изменения в коллизионное регулирование брачно-семейных отношений по сравнению с ранее действовавшим КоБСом РСФСР 1969 г. Взамен односторонних коллизионных норм были приняты двусторонние коллизионные нормы по всем основным институтам брака и семьи. Впервые институт автономии воли, ранее уже известный МЧП РФ, получил закрепление в СК РФ. Согласно п. 2 ст. 161 СК, стороны могут выбрать применимое право при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов.
Анализируя брачно-семейные отношения с точки зрения их ха- рактеристики как объекта МЧП, следует помнить, что часть данных отношений имеет административно-правовую природу и, следовательно, не относится к объекту регулирования МЧП. К таким вопросам относятся, в частности, правила регистрации акта гражданского состояния, процедура усыновления, признания отцовства.
Тема 19. Наследственные отношения в международном частном праве
Настоящая тема посвящена анализу комплекса наследственны) правоотношений международного характера. В МЧП наследствен-ные отношения возникают на различных стадиях наследования, начиная с самой возможности наследовать имущество и завершая моментом установления наследственных прав. Свое место занима-ют также и правоотношения, возникающие при управлении насле-дуемым имуществом, либо в процессе его защиты от посягательств третьих лиц.
В процессе изучения темы следует учитывать, что вопросы Bi бора права, неизбежные для наследственного преемства в условиях МЧП, относятся к числу наиболее сложных. Поэтому студен стоит акцентировать особое внимание именно на коллизионном регулировании наследственных правоотношений международного характера. В этой связи рекомендуется рассмотреть, какие коллизионные ситуации объективно могут возникнуть в процессе наследования по закону, какие коллизии - в процессе наследования завещанию. Необходимо изучить разные подходы в разрешении проблемы выбора права: либо посредством единой привязки, либо - нескольких привязок и изучить их варианты. Целесообразно продемонстрировать комплексный подход к институту правоприменения, показать, как нормативные акты разных стран воспри-нимают «закон гражданства лица» (lex patriae), «закон страны ме-ста постоянного проживания наследодателя» (lex domicilii), какие проблемы сопровождают применение данных формул прикрепле-ния. Важно подчеркнуть, что существуют также иные коллизион-ные принципы, которые служат дополнительным обоснованием статуса участников наследственных отношений.
В данном контексте стоит рассмотреть, как осуществляется применение принципа «автономии воли сторон», «закона наибо-лее тесной связи» (proper law). Обращение к коллизионным вопро-сам, связанным с завещанием, должно выявить возможность при-менения и «закона места совершения акта (lex loci actus) и «закона места исполнения договора» (lex loci solutionis), помимо базовых, общих правил установления завещательной дееспособности. Сто-ит отметить, что в силу избранного коллизионного принципа все-цело определяются и последствия составления завещательного распоряжения. Здесь можно уточнить, как «закон гражданства» влияет на распределение имущественных долей в практике разных стран, какое значение нередко приобретает для составления заве-щания «закон местожительства». Обобщение опыта законодатель-ства позволит установить, в чем заключаются сложности примене-ния собственноручно составленного завещания, завещания тайно-го, завещания, выполненного в виде публичного акта (если из-бранный правопорядок предполагает использование именно при-веденной формы завещания).
Отдельно стоит остановиться на вопросах классификации на-следственного имущества. Следует проанализировать опыт тех го-сударств, которые утверждают принцип единства наследственной массы по закону страны гражданства наследодателя (его места жи-тельства). Соответственно, стоит рассмотреть и опыт разделения наследственной массы, исходя из свойств закона страны места на-хождения имущества (lex rei sitae) и личного закона наследодателя. Важно обратить внимание на возможные последствия подобного разделения для приращения наследственных долей, определения очередности приглашения к наследованию, установления тех обязательств, что возлагаются на наследника в пользу третьих лиц.
В процессе обращения к международным нормотворческим документам, студенту необходимо изучить универсальные многосторонние соглашения по проблемам наследования. Важно подчеркнуть, какие коллизионные принципы утверждает Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательного распоряжения от 5 октября 1961 г. Студенту необходимо изучить Вашингтонскую конвенцию о единообразном законе о форме международного завещания от 26 октября 1973 г., которая унифицирует процедуры составления распоряжения на случай смерти, обобщает различные правила его исполнения. Следует ознакомиться и с Конвенцией о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности от июля 1985 г. Настоящую конвенцию можно рассмотреть в совокупности с иным документом - Конвенцией о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества от 1 августа 989 г. Целью сопоставления должны стать обоснования применения принципа «автономии воли сторон», принципа «наиболее тесной связи», выявить специфические особенности в сфере наследования недвижимого имущества, управлении наследством.
Российская Федерация не участвует в этих конвенциях, что, соответственно, заставляет обращаться к нормам внутригосударственного законодательства, преимущественно Гражданского кодекса. Следует показать те различия, что обусловлены неоднозначной квалификацией «закона места жительства», выяснить, как они влияют на очередность приглашения к наследству. Изучение «закона места нахождения вещи» в качестве основного критерия установления применимого права (для наследования недвижимости) должно сопровождаться уточнениями сферы применения данной формулы прикрепления на основе других статей кодекса и действующего законодательства РФ. Стоит разъяснить, как осуществляется применение «закона страны места нахождения вещи» и закона страны места внесения имущества в соответствующий реестр», указать те особенности, которыми нередко сопровождается их применение. Целесообразно затронуть и квалификацию понятий, и институт обратной отсылки, в том виде, в каком они приобретают значение для рассматриваемых правоотношений. Сту-дентам следует детально проанализировать нормы договоров о взаим-ном оказании правовой помощи, консульских конвенций, разъяс-нить, какие коллизионные принципы они предлагают, как решают проблему наследования, если наследодатель не имеет постоянного места жительства в стране - участнице соглашения.
По специальности 030501.65 «Юриспруденция» Мурманск 2009 ... на вопрос»? Какие правила формулировки ответов следует знать? 5. Какова роль вопросно-ответного комплекса ...
Учебно-методический комплекс дисциплины римское право обучающихся по направлению подготовки бакалавров москва
Учебно-методический комплекс... Учебно -методический комплекс дисциплины «Римское право» / сост. В.А. Савельев, Е.И. Голованова. – М. : ИМПЭ им. А.С. Грибоедова, 2009 . – 10 с. Подготовлен на ... Для студентов заочной формы обучения Основные институты римского частного права Вопросы для ...
Учебно-методический комплекс по курсу «ГРАЖДАНСКОЕ ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО РОССИИ»
Учебно-методический комплекс... Учебно -методический комплекс по курсу «ГРАЖДАНСКОЕ ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО РОССИИ» для студентов всех форм обучения на 2009 /10 , 2010/11, 2011/12 учебные ... международного частного права - в VI и VII семестрах (III и IV курсы); на вечернем и заочном ...
Учебно-методический комплекс по производственной практике для студентов третьего курса специальности 071201 «библиотечно-информационная деятельность»
Учебно-методический комплекс... учебной работе Фомичева И.Г. «_____» _________________ 20____ г. УЧЕБНО -МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС ПО ПРОИЗВОДСТВЕННОЙ ПРАКТИКЕ ДЛЯ СТУДЕНТОВ ... на заочной форме обучения Цель и задачи производственной практики четвертого курса для студентов заочного обучения ...
Тема 10. Внедоговорные обязательства в международном частном праве
1. Понятие и виды внедоговорных обязательств в международном частном праве.
2. Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда в международном частном праве РФ.
3. Ответственность за вред, причинённый вследствие недостатков товара, работы или услуги.
4. Недобросовестная конкуренция.
5. Гаагские конвенции о деликтной ответственности.
5. Внедоговорные обязательства в отношениях торгового мореплавания.
6. Причинение ущерба иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности.
7. Ответственность за ядерный ущерб.
8. Неосновательное обогащение.
Понятие и виды внедоговорных обязательств в международном частном праве
Современная систематика обязательств разработана на основе классификаций римского частного права (Институции Гая, Юстиниана и т.п.). В Институциях императора Юстиниана предусматривалось четыре вида обязательств: договорные, квазидоговорные, деликтные, квазиделиктные. Эта терминология сохранилась и в современной зарубежной доктрине, используется она и некоторыми российскими учёными.
Понятие внедоговорного обязательства является неодинаковым в различных правовых системах. Более того, по самой своей природе эти обязательства различны. Их объединяет только одно – они возникают не из договора. В их основании лежит не договор, а иной юридический факт: деликт, односторонняя сделка, административный акт, иные односторонние действия. При этом вероятные юридические факты, порождающие такие обязательства, настолько разнообразны, что не позволяют применить к ним единые принципы коллизионного регулирования, когда возникает конфликт законов.
Центральное место среди этих оснований и по объёму, и по значению занимают деликты (правонарушения). Деликт в любой правовой системе рассматривается как виновное противоправное причинение вреда. Однако в современном мире всё большее случаев причинения вреда без вины (например, причинение вреда деятельностью, связанной с повышенной опасностью). Применение наименования «деликтные обязательства», как отмечают учёные, ко всем видам обязательств по возмещению вреда не совсем точно. В науке и в законодательстве большинства стран закрепился иной термин – обязательства вследствие причинения вреда (гл.59 ГК РФ).
Остальные внедоговорные обязательства тяготеют либо к договорам (например, действия в чужом интересе без поручения) либо к деликтам. Обязательство из неосновательного обогащения характеризуется смешанными чертами. Если речь идёт об ошибочной уплате недолжного, то налицо связь с тем договором (или предполагаемым договором), по которому произведён платёж. Если же неосновательное обогащение произошло по внеправовому основанию, налицо определенные признаки деликта.
Российское гражданское законодательство не содержит ни понятия, ни самого термина «внедоговорные обязательства», хотя ГК РФ (раздел IV части второй) предусматривает не только договорные, но и целый ряд внедоговорных обязательств. К их числу относятся: обязательства вследствие причинения вреда (гл. 59), действия в чужом интересе без поручения (гл.50), публичное обещание награды (гл.56), публичный конкурс (гл.57), неосновательное обогащение (гл.).
Международное частное право регулирует все эти обязательства, если они осложнены иностранным элементом. Регулирование осуществляется с помощью национальных и унифицированных коллизионных и унифицированных материальных норм международных договоров.
Раздел VI ГК «Международное частное право» содержит коллизионные нормы, регулирующие выбор права, применимого только к некоторым внедоговорным обязательствам, осложнённым иностранным элементом. К ним относятся:
Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда (ст.1219);
Ответственность за вред, причинённый вследствие недостатков товара, работы или услуги (ст.1221);
Обязательства, возникающие вследствие недобросовестной конкуренции (ст.1222);
Обязательства из неосновательного обогащения (ст.1223);
Обязательства из односторонних сделок (ст.1217).
Все перечисленные обязательства возникают не из договора. Законодатель применяет в отношении их различные коллизионные принципы выбора применимого права. И это не случайно. Единая коллизионная норма относительно выбора применимого права ко всем внедоговорным обязательствам вряд ли может быть сконструирована ввиду их принципиального разнообразия.
В соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства 2009 г. перед законодателем ставится задача расширить круг внедоговорных обязательств, в отношении которых предусматривается коллизионное регулирование. Речь идёт о включении в ГК коллизионных норм относительно (1) действий, ограничивающих свободную конкуренцию, (2) нарушения интеллектуальных прав, (3) ведения чужих дел без поручения, (4) так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo). До изменения законодательства применимое право к указанным обязательствам определяется в соответствии с п.2 ст.1186 ГК на основе закона тесной связи.
В Модельном Гражданском кодексе для государств – участников СНГ (раздел VII «Международное частное право») в главе 69 имеется специальный параграф 6 «Внедоговорные обязательства», ст.1228-1231. Статья 1228 определяет право, применимое к обязательствам из односторонних действий. Объём этой коллизионной нормы определён шире, чем это сделано в ст.1217 ГК РФ, где речь идёт лишь об обязательствах из односторонних сделок, поскольку односторонние действия как юридические факты включают в себя и односторонние сделки. Однако в данном акте нет конкретного коллизионного правила для выбора применимого права, а используется принцип аналогии закона, при этом предлагается руководствоваться правилами параграфа 4 «Вещные права», что не может не встретить затруднения в правоприменительной практике. Вот почему решение этого вопроса в Модельном Гражданском кодексе не представляется удачным, и не было использовано в ГК РФ.
Статья 1217 ГК РФ определяет право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим из односторонних сделок следующим образом: «если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке».
Тема VIII. Внедоговорные обязательства вмеждународном частном праве
1. Деликтные обязательства в МЧП
Чаще всего к внедоговорным обязательствам относят две категории:
обязательства, возникающие вследствие причинения вреда, которые обычно именуют деликтными обязательствами;
обязательства, возникающие из неосновательного обогащения, называемые также кондикционными.
По мнению Ю.К. Толстого, вред может выражаться в уничтожении или повреждении наличного имущества, потере прибыли, ли-шении или уменьшении способности потерпевшего к тру-ду, смерти кормильца, дополнительных расходах, призван-ных обеспечить жизнедеятельность потерпевшего как полноценной личности (расходы по уходу, на санаторно-курортное лечение, протезирование, приобретение мотоко-ляски и т.д.), причинении физических или нравственных страданий . Вред - это не только потеря или уменьшение того, что есть, но и неполучение того, что могло прирасти к имуществу, духовно обогатить личность, повысить ее об-щеобразовательный и профессиональный уровень и т.д. Дискомфортное состояние личности, вызванное причине-нием физических или нравственных страданий , - это тоже вред (моральный вред), который подлежит компенсации.
Общепризнано, что вред, причиненный личности или имуществу физического лица, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим этот вред. В некото-рых случаях законом может быть возложена обязанность возмещения вреда и на лицо, которое причинителем вреда не является . А законом или договором может быть уста-новлена обязанность причинителя вреда выплатить по-терпевшим компенсацию сверх возмещения вреда, По-добного рода положения содержатся как в российском законодательстве (гл. 59 ГК РФ), так и в законодательст-ве многих государств. Однако, как и во многих других случаях, в каждом государстве имеются свои правовые нюансы,
В деликтных обязательствах, осложненных иностран-ным элементом, возникает вопрос о том, право какой стра-ны подлежит применению. Как правило, здесь применяет-ся коллизионное начало lex loci delicti commissi , то есть отсылка к месту причинения вреда. Но бывают ситуации, когда возникает проблема двойственности этой формулы прикрепления. Это происходит в случаях, когда место при-чинения вреда не совпадает с местом наступления вредо-носного результата. По российскому законодательству (п. 1 ст. 1219 ГК РФ) к обязательствам, возникающим вследст-вие причинения вреда, применяется право страны, где име-ло место действия или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Однако , если вредоносный результат от таких действий наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинителъ вреда (делинквент) предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране .
Под местом наступления вреда , в зависимости от конкретных обстоятельств дела, следует понимать место нахождения потерпевшего лица в момент наступления вреда , если вред причинен личности потерпевшего, либо место нахождения его имущества в момент причинения вреда, если вред причинен имуществу.
«1. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране» (ст.1219 ГК РФ)
Формулировка комментируемой нормы позволяет сделать вывод о том, что в данном случае бремя доказывания того, что причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда именно в этой стране, лежит на истце в случае, если он просит суд о применении права страны наступления вреда. Кроме того, следует отметить, что применение права места наступления вреда в соответствии с комментируемым пунктом - право, а не обязанность суда. Представляется, что суд также может применить право страны , на территории которой наступил вред, по собственной инициативе , если установит, что причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.
Иногда вместо lex loci delicti commissi применяется личный закон сторон деликтного обязательства. Так, со-гласно и. 2 ст. 1219 ГК РФ к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, если стороны являются гра-жданами или юридическими лицами одной и той же стра-ны, применяется право этой страны. А в случае, если сто-роны такого обязательства не являются гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране применяется право этой страны. Приоритет об-щего личного закона сторон в деликтных обязательствах предусмотрен законодательством многих стран как конти-нентальной правовой системы, так и стран англо-американ-ского права.
«2. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда за границей, если стороны являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны. В случае, если стороны такого обязательства не являются гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране, применяется право этой страны». (ст.1219 ГК РФ)
^ Принцип автономии воли сторон деликтного обяза-тельства позволяет сторонам после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причи-нение вреда, договориться о применении к такому деликтному обязательству права страны суда (lex fori).
Таким образом, ограничена возможность выбора права во времени , отрицается возможность выбора права до совершения вредоносного деяния. Кроме того, стороны не могут избрать какое-либо иное право, кроме права места рассмотрения спора.
«3. После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда». (ст.1219 ГК РФ)
Согласно ст. 1220 ГК РФ на основании права, подле-жащего применению к деликтным обязательствам, определяются, в частности:
деликтоспособность причинителя вреда;
возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся делинквентом;
основания ответственности;
основания ограниченной ответственности и освобождения от нее;
способы возмещения вреда;
объем и размер возмещения вреда.
Если вред причинен вследствие недостатков товара, работы или услуги, либо вследствие недостоверной или недостаточной информации об этих товарах, работах, ус-лугах, то потерпевшему предоставляется альтернатива выбирать:
право страны, где имеет место жительства (домициль) или основное место деятельности продавец или изгото-витель либо иной делинквент;
право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;
право страны, где была выполнена работа, оказана ус-луга, или право страны, где был приобретен товар.
Следует отметить, что анализ комментируемой статьи не дает оснований утверждать, что пострадавший для целей применения коллизионных норм комментируемой статьи должен быть потребителем в смысле ст. 1095 ГК, т.е. пострадавший не обязательно должен быть лицом, приобретшим товар (услугу) в потребительских целях. Таким образом, нормы комментируемой статьи будут использоваться также, если товар приобретен, а услуга оказана для целей, связанных с предпринимательской деятельностью потерпевшего.
Комментируемая статья не содержит указания на то, в какое время потерпевшим может быть совершен выбор права. Представляется, что выбор права в соответствии с комментируемой статьей может быть совершен потерпевшим на любой стадии процесса до вынесения решения соответствующим судом.
В случае если потерпевший не использует предоставленное ему право выбора , применимое право определяется в соответствии с общими нормами о праве , подлежащем применению к обязательствам вследствие причинения вреда, которые предусмотрены ст. 1219 ГК.
Обращает на себя внимание то обстоятельство, что вышеуказанные требования могут возникать не только в связи с дефектом товара, но и ввиду предоставления о нем неполной или неточной информации , как-то: неправильного описания товара, его свойств и метода использования. В этой связи норма п. 3 комментируемой статьи соответствует регулированию, которое содержится в п. 3 ст. 1096 ГК: правила об ответственности изготовителя (продавца) распространяются на требования о возмещении вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре, работе или услуге.
«3. Правила настоящей статьи соответственно применяются к требованиям о возмещении вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре, работе или об услуге» (ст.1221 ГК РФ).
^ 2. Кондикционные обязательства в МЧП
Обязательства, вытекающие вследствие неосновательного обогащения
Такого рода обязательства были известны еще римскому праву, где получили общее название condictio sine causa и потому они часто именуются кондикционными .
«Статья 1102. Обязанность возвратить неосновательное обогащение
1. Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса».
Российское законодательство (ст. 1223 ГК РФ) по от-ношению к кондикционным обязательствам, осложнен-ным иностранным элементом, устанавливает следующие правила.
«Статья 1223. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения
1. К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.
Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.
2. Если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено имущество, к обязательствам, возникающим вследствие такого неосновательного обогащения, применяется право страны, которому было или могло быть подчинено это правоотношение».
В новом законодательстве введено разделение статьи на два пункта, в чем находит отражение то, что институт неосновательного обогащения служит урегулированию двух разновидностей случаев.
Первая - это различные вариации получения имущества вследствие ошибки или недоразумения от лица, с которым у обогатившегося не было или не могло быть контактов и взаимоотношений. Ошибочное перечисление денег, отсылка вещей не тем адресатам - это разные виды так называемого аномального или случайного неосновательного обогащения, где само такое действие - главный и зачастую единственный юридический факт в отношениях сторон. В большинстве случаев здесь право места неосновательного обогащения должно быть известно и должнику, и кредитору. Поэтому в п. 1 комментируемой статьи устанавливается привязка к месту обогащения. Она также содержится в соответствующих законах Венгрии, Кубы, Латвии, Литвы, Перу.
^ Под местом обогащения , видимо, нужно понимать место, где должник вступил во владение и фактическое обладание имуществом , в том числе через лицо, считающееся представителем (например, перевозчик, агент, экспедитор). Это может быть место его банковского счета, место нахождения вещей в момент их получения , место основной деятельности должника, приобретшего неосновательно право требования. В случае сбережения - это место нахождения соответствующего имущества. Таким образом, мы полагаем, что местом обогащения должна являться территория, где имущество, приобретенное или сбереженное впервые (т.е. независимо от последующих действий), становится реальным активом должника, т.е. де-факто становится или остается его имуществом.
Во многих ситуациях это место, откуда обогатившийся может непосредственно осуществить передачу имущества третьему лицу по правовому основанию и фактически или где имущество, определяемое родовыми признаками, смешивается с имуществом должника. Отметим, что в фактическую возможность распоряжаться в качестве условия входит знание должника о передаче ему имущества.
Вместе с тем в ряде таких стран, как Польша, Тунис, Египет, Таиланд и др., принят критерий места действия, приведшего к неосновательному обогащению.
Обычно так называемое аномальное обогащение связано с вопросом о размере требований, а не об удовлетворении требования вообще. Величина долга , а не справедливость имущественного притязания, чаще является предметом спора , так как она определяется в зависимости от таких факторов, как умысел обогатившегося, добросовестность сторон, плодоносность имущества и т.п. Ввиду сказанного , в п. 1 комментируемой статьи введено такое необычное положение, что стороны могут альтернативно избрать право суда, которое будет регулировать их разногласия . Это даст возможность органу, разрешающему дело, упростить и ускорить калькуляцию требований , хотя известно, что в состоянии спора истцу очень трудно договориться с защищающимся ответчиком о каком-то облегчении и упрощении процедуры и алгоритма разрешения спора. Таким образом, можно говорить об ограниченно диспозитивной норме в абз. 2 п. 1, так как сторонам дано право избрать только один определенный регулирующий их отношения правопорядок.
Во втором случае речь идет о контактах между неосно-вательно обогатившимся и потерпевшим. Эти контакты могут заключаться в подготовительных действиях по за-ключению между ними договора либо в уже возникших до-говорных отношениях.
Тема IX. Брачно-семейные отношения в МЧП
^ Понятие семейных отношений с иностранным элементом и пути их правового регулирования
Итак, МЧП регулирует только те отношения из области брач-но-семейных, которые имеют гражданско-правовую природу. При выделении отношений частноправового (граждан-ско-правового) характера руководствуются следующими критериями: наличие имущественного или личного неимущественного характера, диспозитивность, равенство сторон. В случае, когда отношения раз-личных институтов семейного права удовлетворяют названным кри-териям, можно вести речь об объекте регулирования МЧП. К брачно-семейным отношениям в международном частном праве относят вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения режима имущества между супругами, регулирования алиментных обязательств, усыновления и связанные с ними другие вопросы (например, взаимоотношения приемной семье) при условии, что указанные отношения имеют международный характер.
Кроме того, помимо наличия гражданско-правовой природы необходимо, чтобы отношения были осложнены иностранным элементом , что позволяет характеризовать их как международные.
В семейном праве в подавляющем большинстве случаев связь правоотношения с иностранным государством выражается в иностранной характеристике субъектов правоотношения . Видимо, поэтому раздел VII СК РФ, посвященный семейным отношениям с иностранным элементом, назван "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства".
На основе толкования норм раздела VII СК РФ и с учетом положений п. 1 ст. 1186 ГК РФ, иностранный элемент в семейном отношении может выражаться, в частности, в:
1) иностранном гражданстве хотя бы одного из его участников;
2) отсутствии гражданства у хотя бы одного из участников;
3) проживании участников правоотношения за границей ;
4) нахождении объекта прав за границей (например, нахождении за границей недвижимости, принадлежащей супругам);
5) локализации за границей юридического факта (например, заключении за границей брака).
Характеризуя область брачно-семейных отношений, нельзя не отметить такой отличающий ее признак, как преобладание в каж-дом государстве правовых норм , имеющих свои давние историче-ские и религиозные корни, наличие обычаев, традиций, которые отражают специ-фику каждой народности и определенной общности людей. Именно это обстоятельство и является препятствием для унифи-кации материальных и даже (хотя в значительно меньшей степе-ни) коллизионных норм в семейном праве. Различия проявляются практически во всех институтах семейного права, при этом сам набор институтов во многом совпадает.
В это связи важное значение приобретает международно-правовое регулирование брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом
Из многосторонних универсальных конвенций в области семейного права следует упомянуть ряд конвенций, разработанных Гаагской конференцией по международному частному праву. Это - Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г.; Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов, 1978 г.; Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов, 1970 г.; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г. и многие другие.
^ Универсальная унификация, к сожалению, не стала эффектив-ным регулятором брачно-семейных отношений международного характера. Значительно результативнее оказалась региональная унификация, осуществляемая на разных континентах. Одной из первых стала унификация стран Латинской Америки, завершив-шаяся принятием в 1928 г. Кодекса Бустаманте (известного как Конвенция по международному частному праву). Кодекс Буста-манте-это прежде всего унификация коллизионного права. Во-просам семейного права в нем посвящены специальные главы: «О браке и разводе», «Отцовство и установление отцовства», «Алиментные обязанности родственников», «Отцовская власть», «Усыновление», «Опека», «Эмансипация и совершеннолетие», «Регистрация актов гражданского состояния».
Между государствами -членами СНГ унификация коллизион-ных норм семейного права была осуществлена в результате приня-тия в 1993 г. Конвенции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам . Подобно Кодексу Бустаманте, в Конвенции 1993 г. имеется специальная часть «Семейные дела ». В ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы выбора права при регулировании следующих отношений: материальных условий заключения брака; расторжения брака; признания брака недействи-тельным; отношений между супругами, между родителями и детьми; установления или оспаривания отцовства (материнства), установления или отмены усыновления, опеки и попечительства.
^ Унификация семейного права огра-ничивается в основном созданием коллизионных норм. Матери-альных международных норм в области брачно-семейных отноше-ний принято очень мало. К конвенциям, содержащим материальные нормы, можно отнести Конвенцию о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 г., участницей которой является Российская Федерация.
^ К нормам национального законодательства, регулирующего брачно-семейные отношения с участием иностранного элемента следует отнести прежде всего СК РФ принятый в 1995 г., включающий разд. VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства ", где сформулированы коллизионные нормы о заключении брака, признании его недействительным, расторжении брака, о личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях супругов, установлении и оспаривании отцовства (материнства), правах и обязанностях родителей и детей, алиментных обязательствах совершеннолетних детей и других членов семьи, усыновлении.
Наряду с СК РФ правила, имеющие значение для регулирования семейных отношений, содержатся в федеральных законах от 15 ноября 1997 г. "Об актах гражданского состояния", от 31 мая 2002 г. "О гражданстве Российской Федерации ", а также в ряде других актов, в частности в Положении о Консульском учреждении Российской Федераци и, утвержденном Указом Президента РФ 5 ноября 1998 г.
^ 2. Коллизионные вопросы заключения брака в РФ
При заключении брака как на территории России, так и за ее пределами возможны два варианта «присутст-вия» иностранного элемента. В России брак может быть заключен: 1) между гражданами иностранных государств - так называемый «иностранный» брак и 2) между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а другое - гражданство иностранного го-сударства, так называемый смешанный брак. Аналогичная ситуа-ция возможна при регистрации брака и на территории иностран-ного государства : 1) брак может быть заключен между только рос-сийскими гражданами ; 2) брак может быть заключен между лицами, имеющими российское и иностранное гражданство.
В Российской Федерации регистрируются браки как между российскими гражданами и иностранцами, так и между иностранцами, в том числе и между гражданами различных государств.
При заключении браков на территории России независимо от гражданства будущих супругов форма заключения брака определяется российским законодательством (п. 1 ст. 156 СК РФ). Это значит, что брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Браки, совершенные в России по религиозным обрядам, а также по обрядам на основе обычаев, не порождают правовых последствий.
Важное значение при регулировании заключения брака при-обретает выбор права, определяющего материальные условия.
Согласно п. 2 ст. 156 СК РФ "условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований статьи 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака". Данная норма - это новелла, она впервые в российском семейном праве допускает применение иностранного права при определении материальных условий. Исходя из положений ст. 156 СК РФ д ля обоих лиц, вступающих в брак, имеет также значение соблюдение требований российского законода-тельства о препятствиях к заключению брака ст.14 СК :
"Не допускается заключение брака между:
Лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке;
Близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);
Усыновителями и усыновленными;
Лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства".
^ Если будущий супруг , желающий заключить брак в России, уже состоит в браке, то даже если подлежащий применению закон его страны допускает вступление во второй брак, в России в заключении брака ему на основании ст. 14 СК РФ должно быть отказано.
Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство России, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ. В этом случае применяется общий подход российского законодательства к проблеме двойного гражданства, согласно которому гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации , за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом (ст. 6 Федерального закона о гражданстве 2002 г.).
^ При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств.
Условия заключения брака лицом без гражданства на территории России определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.
Российское законодательство допускает заключение на территории РФ так называемых консульских браков, т.е. браков, регистрируемых в иностранных дипломатических или консульских представительствах.
Браки между иностранными гражданами, заключенные в России в посольствах или консульствах иностранных государств, признаются действительными на условиях :
а) взаимности , т.е. если в соответствующем иностранном государстве допускается регистрация брака в российском посольстве или консульстве ;
б) если оба лица, вступающие в брак, являются гражданами страны , назначившей дипломатического или консульского представителя.
^ Заключение консульских "смешанных" браков, как правило, не допускается . Однако в некоторых консульских конвенциях прямо предусматривается регистрация консулом "смешанных" браков.
Браки российских граждан с иностранцами, заключенные на территории Российской Федерации в иностранном дипломатическом представительстве (посольстве, консульстве), юридической силы не имеют.
^ Признание браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации.
Браки российских граждан с иностранцами могут заключаться не только в России, но и за границей. ^ Браки, заключенные за границей, признаются в России.
Российское семейное законодательство исходит при этом из следующих положений:
Российские граждане могут за рубежом заключать между собой браки как в консульствах РФ, так и в соответствующих органах любого иностранного государства. Обычно браки заключаются в этих органах из-за отсутствия российского посольства в данной стране или консульства в местности, где они находятся;
Все такие браки (как между российскими гражданами, так и "смешанные") будут признаваться в России действительными при условии соблюдения законодательства государства места заключения брака как в отношении формы брака, так и условий вступления в брак;
Единственным условием для признания действительными в России браков российских граждан, заключенных за рубежом, является отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака, которые установлены ст. 14 СК РФ.
В отношении браков, зарегистрированных между российскими гражданами или с участием российских граждан за пределам" Российской Федерации, в юридической литературе высказывается мнение о том, что брак, заключенный несовершеннолетней гражданкой РФ (в возрасте, например, 12-16 лет) или несовершенно-летним гражданином РФ, в соответствии с законодательством го-сударства, где регистрируется брак, будет потом признан в РФ, поскольку в СК 1995 г., в отличие от ранее действовавшего КоБС 1969 г., содержится только одно требование -о выполнении граж-данами РФ ст. 14 СК. Что касается требования о соблюдении гражданами РФ брачного возраста, то оно уже не закрепляется в этой статье и соответственно может не выполняться. Однако в силу публичного порядка , представляющего в области брачно-семейных отношений по многим вопросам императивные на-чала, правовые нормы о взаимном согласии лиц , вступающих в брак, достижении брачного возраста не могут быть проигнори-рованы брачующимися.
Браки между иностранными гражданами , заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства , на территории которого они заключены,
В какой степени это правило может быть ограничено в России оговоркой о публичном порядке? Согласно ст. 167 СК РФ "нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае применяется законодательство Российской Федерации".
В связи с этим правилом о публичном порядке возникает, в частности, вопрос: может ли полигамный брак, совершенный за границей в каком-либо государстве, допускающем такие браки, например в Судане или в Объединенных Арабских Эмиратах, получить признание в России? Такой брак не может быть объявлен в России недействительным. Известны случаи, когда мужчины из Сирии или из Объединенных Арабских Эмиратов, имея уже трех жен, предлагали российским гражданкам стать четвертой женой. Заключить такой брак в России нельзя, потому что наличие брака является препятствием для заключения нового брака в России. Но это можно сделать в другой стране.
В ст. 167 СК РФ говорится не о противоречии иностранной нормы, допускающей полигамный брак, основам правопорядка РФ, а о последствиях применения такой нормы в Российской Федерации. Сами нормы иностранного права, допускающие полигамию, противоречат основным принципам российского семейного права, но это не означает, что полигамные браки, заключенные в стране, где они признаются, не могут порождать юридические последствия , признаваемые в нашей стране; нельзя, в частности, ссылаясь на оговорку о публичном порядке, возражать против признания в России алиментных обязательств членов полигамной семьи.
^ Недействительность брака.
Недействительность брака, заключенного на территории России или за ее пределами, определяется законодательством, которое в соответствии со ст. 156 и 158 СК РФ применялось при заключении брака. Так, если при заключении брака в России подлежало применению российское законодательство (к форме и порядку заключения брака, к условиям заключения брака российского гражданина, к препятствиям к заключению брака иностранного гражданина), недействительность брака с точки зрения формы и порядка, а также условий заключения брака российского гражданина будет определяться по российскому законодательству.
^ Если при заключении брака на территории России применялось иностранное законодательство , например, условия заключения брака определялись для супруга - иностранного гражданина по законодательству государства, гражданином которого он является, то брак может быть признан недействительным в связи с нарушением подлежавших применению норм соответствующего иностранного законодательства об условиях вступления в брак.
^ При признании в России недействительными браков , заключенных за пределами Российской Федерации, определяющим считается законодательство, которое применялось при заключении брака.
Если брак был заключен за границей иностранными гражданами с применением иностранного законодательства о форме и условиях вступления в брак, недействительность его определяется этим иностранным законодательством. Если же брак был заключен за границей с применением российского законодательства (например, в силу требований иностранной коллизионной нормы в отношении супруга - российского гражданина к условиям заключения брака был применен российский закон), брак может быть признан недействительным по мотивам нарушения требований российского закона об условиях вступления в брак.
^
3. Правоотношения между супругами. Расторжение брака.
В российском законодательстве коллизионная норма о праве, подлежащем применению к отношениям супругов , до недавнего времени отсутствовала . В этой ситуации суды независимо от гражданства и места жительства супругов применяли российское законодательство . Пробел в законодательстве был восполнен в п. 1 ст. 161 СК РФ.
Круг отношений, на которые распространяется коллизионная норма п. 1 ст. 161 СК, - личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов.
Согласно СК РФ "личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов должны определяться законодательством государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства, а при его отсутствии - законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства " (п. 1 ст. 161).
Таким образом, основным принципом регулирования отноше-ний между супругами является территориальный принцип . Исхо-дя из изложенного следует, что к регламентации отношений меж-ду супругами-иностранцами будет применяться российское зако-нодательство, если они проживают на территории России. Отметим, что в европейских странах (Австрия, Венгрия, Польша) в этих случаях преимущественно применяется закон гражданства супругов , и лишь при отсутствии общего гражданства действует закон совместного места жительства.
Одним из наиболее значимых положений, обновившим колли-зионное регулирование рассматриваемых отношений, является за-крепление принципа «автономии воли». Принцип «автономии воли» в международном частном праве Российской Федерации ранее дей-ствовал только при регулировании международных хозяйственных сделок. С введением в действие СК он стал применяться в брачно-семейных отношениях. Однако законодатель ограничил возмож-ность использования «автономии воли» двумя ситуациями - заклю-чением брачного договора и составлением соглашения об уплате алиментов . Только при рассмотрении данных вопросов стороны мо гут воспользоваться «автономией воли» и избрать право, подлежа-щее применению, для определения их прав и обязанностей. Кроме того, выбор права при указанных обстоятельствах обусловлен допол-нительно следующими требованиями : супруги не должны иметь об-щего гражданства или совместного места жительства. В других слу-чаях действуют установленные законодателем коллизионные привяз-ки. Что касается формы соглашения о выборе права, то этот вопрос решается на основе общего коллизионного правила о форме сделки, т. е. по праву места совершения сделки.
«2. При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. В случае, если супруги не избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору или к их соглашению об уплате алиментов применяются положения пункта 1 настоящей статьи» (ст.161 ГК РФ).
Коллизионные вопросы личных неимущественных и имущест-венных отношений между супругами получили закрепление в дого-ворах о правовой помощи. Подобно российскому законодательству, в Конвенции стран СНГ 1993 г. в качестве основной привязки закрепляется закон государства совместного места жительства. Наряду с этим предусмотрены субсидиарные нормы, действующие в случае, когда меняется объем генеральной нормы- супруги не имеют совместного места жительства. Одной из таких субсидиар-ных норм является правило о том, что в случае, если один из супругов проживает на территории одного государства, а вто-рой-на территории другого и при этом они имеют одинаковое гражданство , их личные неимущественные и имущественные от-ношения определяются по закону их общего гражданства.
^ Расторжение брака.
Согласно российскому законодательству расторжение брака производится либо в судебном порядке, либо в органах загса.
Расторжение брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории РФ происходит в соответствии с законодательством России (п. 1 ст. 160 СК РФ). В этих случаях применение права страны гражданства супругов-иностранцев не предусмотрено.
«1. Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации» (160 ГК РФ)
Согласно п. 2 ст. 160 СК РФ российский гражданин, проживающий за пределами территории России , вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории России супругом независимо от его гражданства в суде РФ. Таким образом, возможно расторжение в российском суде брака российского гражданина с иностранцем, проживающим за границей, а также российских граждан и в тех случаях, когда они оба проживают за границей. Единственной проблемой , возникаю-щей на практике в подобных ситуациях, является вопрос о выбо-ре территориальной подсудности. Этот вопрос в настоящее время законодательно не решен. Необходимо включить соответствую-щую норму о подсудности в гражданско-процессуальное законо-дательство для того, чтобы возможность рассмотрения иска о рас-торжении брака для российских граждан, проживающих за преде-лами РФ, могла быть реализована на практике.
Суды рассматривают дела о расторжении брака при наличии иностранного элемента по тем же правилам, что и при расторжении браков между гражданами , проживающими в России. Обычно такие дела рассматриваются в присутствии обоих супругов.
При рассмотрении дел о расторжении брака суд применяет российское законодательство, если иное не вытекает из заключенных РФ с иностранными государствами международных договоров.
Если брак между российскими гражданами или российским гражданином и иностранцем расторгнут за границей, возникает вопрос о признании действительности такого развода в России.
^ Для признания такого развода достаточно, чтобыразвод был совершен в соответствии с законами страны их проживания. Документы, выданные иностранцам в удостоверение развода, совершенного по законам соответствующих государств, признаются действительными в Российской Федерации.
«3. Расторжение брака между гражданами Российской Федерации либо расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации».
В тех случаях, когда по российскому законодательству брак может быть расторгнут органами загса (наличие согласия супругов при отсутствии общих несовершеннолетних детей), за границей развод может быть оформлен и консулом. Это положение установлено п. 2 ст. 160 СК РФ, согласно которому в этих случаях "брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации".
Российское законодательство устанавливает соответствующие правила в отношении признания расторжения браков между иностранными гражданами, совершенного за границей. Согласно п. 4 ст. 160 СК РФ расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории России "с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации".
Признание расторжения брака не всегда автоматически влечет за собой признание в РФ и последствий развода.
Не могут, например, получить признания установленные в иностранном судебном решении такие последствия развода, как лишение стороны, "виновной" в расторжении брака, права вступления в новый брак, лишение ее права на воспитание детей и проч.
^
4. Правоотношения между родителями и детьми. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Усыновление.
Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.
При отсутствии совместного места жительства
родителей и детей их права и обязанности определяются законодательством государства,
. По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям
между родителями и детьми может быть применено законодательство государства,
на территории которого постоянно проживает ребенок.
Суд не обязан при этом применять по требованию истца законодательство страны места жительства ребенк а – это право суда. По смыслу закона должен приниматься во внимание тот факт, что законодательство страны места жительства ребенка действительно более благоприятно для него. Здесь могут учитываться: способ взыскания алиментов (в процентном отношении к заработной плате ответчика или в твердой денежной сумме), сроки взыскания (до достижения 18 лет или до достижения экономической самостоятельности, как это принято в ряде стран) и т.п.
^ Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей. В СК 1995 г. имеется специальная коллизионная норма, закреп-ляющая правило выбора права при регулировании алиментных обяза-тельств совершеннолетних детей в пользу родителей, а также али-ментных обязательств других членов семьи. Согласно ст. 164 СК алиментные обязательства указанных лиц определяются законодатель-ством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии такового эти отношения регулиру-ются законом гражданства лица (Ст. 164 Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов), претендующего на получение али-ментов . Круг вопросов, решаемых посредством выбора права, доста-точно широк: это и размер алиментов, включая уменьшение или уве-личение взыскиваемых сумм, и определение лиц, обязанных уплачивать алименты, и основания получения алиментов. Что касает-ся порядка исполнения решений о взыскании алиментов, то эти от-ношения регулируются уже публично-правовыми нормами, которые могут содержаться либо в национальном процессуальном законода-тельстве государства, либо в соответствующих международных дого-ворах (ими, как правило, являются договоры о правовой помощи).
^ Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению (п. 1 ст. 162 СК РФ). В случае если к моменту установления отцовства ребенок будет иметь гражданство другого государства, отличное от гражданства по рождению, применяется закон первоначального гражданства.
Порядок установления или оспаривания отцовства (материнства) на территории России определяется российским законодательством.
^ В тех случаях, когда по российскому законодательству допускается установление отцовства в органах записи актов гражданского состояния , проживающие вне пределов РФ родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином РФ, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства в дипломатические представительства или консульские учреждения РФ (ст. 162 СК РФ).
^ Материальные отношения по установлению и оспариванию от-цовства неразрывно связаны и с процедурными вопросами -по-рядком установления отцовства. Учитывая, что порядок по сущест-ву является процедурой и регулируется каждым законодательством в соответствии с национальными процессуальными нормами, этот вопрос лежит вне международного частного права.
^
Решение об установлении отцовства может быть принято со-ответствующим учреждением иностранного государства.
Такое ре-шение будет признаваться и исполняться на территории России, как правило, если это предусмотрено международным договором (им может быть договор о правовой помощи или о сотрудничест-ве).
Усыновление
В Российской Федерации усыновление, имеющее международ-ный характер, регулируется коллизионными нормами, закреплен-ными в ст. 165 СК. При этом в данной статье обозначены раз-личные ситуации, каждая из которых придает международный харак-тер усыновлению . В равной степени коллизионные нормы ст. 165 определяют выбор права и при удочерении. Усыновление считает-ся международным, когда оно осуществляется:
иностранными гражданами (или лицами без гражданства) в отношении ребенка - гражданина РФ на территории Россий-ской Федерации;
иностранными гражданами (или лицами без гражданства) в отношении ребенка - гражданина РФ за пределами территории Российской Федерации;
российскими гражданами в отношении ребенка, являюще-гося иностранным гражданином, на территории Российской Фе-дерации;
российскими гражданами в отношении ребенка, являющего иностранным гражданином, на территории иностранного государства.
Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства о требованиях к усыновлению (в отношении возраста, материального положения и т.п.) призвано обеспечивать в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве, поскольку обычно усыновитель-иностранец увозит ребенка в свою страну.
В соответствии со ст. 165 СК РФ должны быть также соблюдены требования ст. 124 - 126, 129 - 132, исходящие прежде всего из того, что усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах. Только двойная защита со стороны как иностранного, так и на-ционального права позволит в наибольшей степени обеспечить интересы ребенка. Согласно п. 4 ст. 124 усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи российских граждан, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственниками детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.
В соответствии со ст. 166 СК РФ иностранные усыновители сами вправе представить в суд документы, подтверждающие содержание соответствующих норм права государства, гражданами которого они являются. Если такие документы заявителем не представлены, сведения об иностранном праве могут быть запрошены судом в Министерстве юстиции РФ или в консульском учреждении России за рубежом. Информацию об иностранном праве можно также получить путем привлечения экспертов - специалистов в области иностранного права . При неустановлении, несмотря на предпринятые меры, иностранного права суд вправе применить при усыновлении нормы российского закона, т.е. соответствующие положения СК РФ.
В случае, если в результате усыновления (удочерения) могут быть нарушены права ребенка , установленные законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, усыновление не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а произведенное усыновление (удочерение) подлежит отмене в судебном порядке.
Усыновление иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, производится в порядке, установленном Семейным кодексом РФ для российских граждан, если иное не предусмотрено международными договорами РФ.
При усыновлении (удочерении) на территории Российской Федерации гражданами Российской Федерации ребенка, являющегося иностранным гражданином , необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства , гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление.
^ Защита прав и законных интересов детей, являющихся российскими гражданами и усыновленными иностранцами , за пределами России осуществляется в пределах, допускаемых нормами международного права, консульскими учреждениями РФ , в которых эти дети состоят на учете до достижения ими совершеннолетия. В 2000 г. были также утверждены правила постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.
