Соотношение международного частного права с международным и национальным правом. Соотношение и взаимодействие международного частного права с национальным правом (гражданским, семейным, процессуальным и др.)

МЧП "колеблется между территориальной сущностью внутригосударственного права и универсальностью международного публичного права... Это придает международному частному праву гибридный характер и представляет его как чрезвычайно усложненную область права". МЧП затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств.

Проблема соотношения международного публичного, национального и международного частного права - одна из самых сложных. Основные концепции по вопросу соотношения международного публичного, национального и международного частного права:

1) МЧП входит в структуру международного права. Вопросы международного частного и международного публичного права относятся к одной отрасли права - международному праву в широком смысле слова. Международное публичное и международное частное право являются подотраслями одной отрасли права;
2) МЧП - часть внутригосударственного, национального права. В "национальной концепции МЧП" можно выделить точки зрения:
- а) МЧП - самостоятельная отрасль в системе национального частного права. Оно входит в систему внутреннего (национального) права государства и в этой системе выступает как самостоятельная отрасль со своим специфическим предметом и методом регулирования;
- б) МЧП - подсистема, особое правовое образование в системе национального права. МЧП - это явление юридически более сложное, чем обособившаяся в отрасль внутригосударственного права совокупность норм. Оно имеет статус особой подсистемы внутригосударственного права;
3) МЧП - независимая правовая система, самостоятельное правовое образование, полисистемный комплекс. "Абсолютно очевиден комплексный характер природы МЧП, невозможность втиснуть МЧП ни в рамки национального, ни в рамки международного публичного права. МЧП - совершенно самостоятельная правовая система";
4) МЧП - это "искусственное образование". МЧП "является искусственным образованием, которое нельзя рассматривать ни как часть международного, ни как часть внутригосударственного права. Не образует оно и собственной системы права, так как само состоит из норм этих правовых систем".

Приведенные высказывания лишний раз подчеркивают "гибридную природу МЧП" и факт, что МЧП представляет собой "клубок противоречий и проблем". Может быть, следует согласиться с тем, что проблема генезиса МЧП относится к категории вечных и "вопрос о МЧП не будет однозначно решен до тех пор, пока существует юридическая наука".

Современная глобальная правовая система состоит из двух самостоятельных, автономных нормативных систем - системы международного права и национально-правовой системы. Международное и национальное (внутригосударственное) право не изолированы друг от друга, а тесно связаны, взаимозависимы и взаимодействуют. Международное право налагает обязательства на государство; национальное право регулирует, каким образом эти обязательства будут выполнены.

Несмотря на элементы "наднациональности и универсальности", отношения сферы МЧП регулируются прежде всего в рамках национального правопорядка. Ни в одном государстве не существует специального закона "о международном гуманитарном праве" или "о международном космическом праве", но во многих государствах действуют законы "о международном частном праве". Трудно привести пример национального уголовного кодекса, содержащего раздел "Международное уголовное право", но не составляет труда привести примеры национальных кодификаций гражданского права, содержащих раздел "Международное частное право".

МЧП является частью национально-правовой системы (российское МЧП, французское МЧП). Термин "международное" применительно к международному публичному и международному частному праву употребляется в различном смысле: "В первом случае термин "международное" понимается как "межгосударственное", а во втором - "международное" в смысле регулирования отношений с иностранным элементом".

В решениях международных правоприменительных органов МЧП квалифицируется как часть национального права. Это прямо закреплено в решениях Постоянной палаты международного правосудия по делам о сербских и бразильских займах 1929 г.; в решениях Международного суда ООН по делам "Ноттебома" ("Лихтенштейн против Гватемалы"), о норвежских займах ("Франция против Норвегии").

МЧП входит в национальную правовую систему, но занимает в ней специфическое место. Особый характер и парадоксальность МЧП выражены в самом термине - "национальное международное частное право". С первого взгляда эта терминология производит абсурдное впечатление - не может быть отрасли права, одновременно являющейся и национальной, и международной. Однако здесь нет ничего абсурдного - речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать международные отношения, возникающие в частной жизни.

Парадоксальность МЧП выражается и в том, что одним из его основных источников выступает международное публичное право, играющее особую роль в формировании МЧП. Принято говорить о двойственном характере норм и источников МЧП. Это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие.

Соотношение международного публичного и международного частного права. Субъекты международного публичного права - это прежде всего государства. Международная правосубъектность всех остальных образований имеет вторичный характер и производна от правосубъектности государства. Перечень субъектов МЧП такой же, но основные его субъекты - физические и юридические лица; государства выступают как лица частного права.

1. Объект регулирования международного публичного права - межгосударственные (властные) отношения. Объект регулирования МЧП - частноправовые (невластные) отношения, связанные с правопорядком двух и более государств.
2. Метод регулирования в международном публичном праве имеет координационный, согласительный характер. Это метод согласования воль государств. Основные методы регулирования в МЧП - автономия воли частных лиц и применение коллизионных норм, направленных на определение компетентного национального права.
3. Источники международного публичного права - международные договоры и обычаи, общие принципы права цивилизованных народов, резолюции и рекомендации международных организаций, акты международных конференций. Основной источник МЧП - национальное законодательство; международно-правовые акты регулируют отношения сферы МЧП после их имплементации в национальное право.
4. Сфера действия международного публичного права имеет глобальный характер. Существует универсальное (общее) и локальное международное право. МЧП имеет прежде всего национальную сферу действия - в каждом государстве действует собственное МЧП. Одновременно существует региональное МЧП (Кодекс Бустаманте, МЧП Европейского Союза), нормы которого имеют международно-правовую природу.
5. Ответственность в международном публичном праве имеет международно-правовой характер. Ответственность в МЧП наступает по нормам национального права, имеет деликтный или контрактный характер.

МЧП -специфическая часть национального права. С другими нормативными комплексами национального права, регулирующими сходные отношения (имущественные и связанные с ними неимущественные отношения между частными лицами), МЧП соотносится следующим образом.

1. Субъекты национального права - физические и юридические лица, образования без статуса юридического лица, государство, его органы. Субъекты МЧП - национальные и иностранные частные лица (в том числе иностранное государство и его органы). Все частные правоотношения с участием иностранных лиц, транснациональных корпораций, международных юридических лиц - сфера действия МЧП.
2. Объект регулирования национального права - отношения "внутреннего" характера (властные, диагональные, невластные). Объект регулирования в МЧП - невластные (частично диагональные) отношения, юридически связанные с правом двух и более государств.
3. Метод регулирования в национальном праве - материально-правовые (прямые) предписания. Основной метод МЧП - применение коллизионных норм.
4. Источники национального права - национальное законодательство, международное право, судебная практика и доктрина, аналогия права и закона, общие принципы права. Перечень источников МЧП следует дополнить автономией воли сторон.
5. Сфера действия национального права - национальная (территория данного государства). Это относится и к МЧП, но необходимо подчеркнуть существование регионального МЧП и процесс формирования универсального МЧП.
6. Ответственность в национальном праве, регулирующем частноправовые отношения (в том числе в МЧП), имеет контрактный и деликтный характер.

На сегодняшний день МЧП целесообразно квалифицировать как самостоятельную подсистему национального права. Одновременно можно предположить, что в перспективе основным инструментом развития МЧП будут выступать международные договоры и наднациональные нормативные правовые акты. Потенциально можно прогнозировать обособление МЧП в самостоятельную систему, занимающую в глобальной правовой системе промежуточное положение между международно-правовой и национально-правовой системами. "Система МЧП формируется по мере "расширения" предмета МЧП и повышения роли этой отрасли науки и права в условиях глобальных интеграционных процессов, что приводит к возникновению новых институтов (подотраслей) МЧП, формирующихся в условиях разнообразных частноправовых коллизий национальных норм и юрисдикции различных государств".

ОПОРНЫЕ КОНСПЕКТЫ ЛЕКЦИЙ

ЛЕКЦИЯ 1. ПОНЯТИЕ И СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Понятие и предмет международного частного права

Международное частное право – это совокупность норм, предназначенных для регламентации частно‑правовых отношений, возникающих в сфере международного общения. МЧП представляет собой самостоятельную комплексную правовую систему, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частно‑правовые отношения, отягощенные иностранным элементом, который может проявляться в трех вариантах:

1) субъект правоотношения – иностранное лицо (иностранное физическое лицо; иностранное или международное юридическое лицо, транснациональная корпорация, офшорная компания; международная организация; иностранное государство);

2) объект правоотношения находится за границей;

3) юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.

Основное предназначение МЧП – регулирование отношений между частными субъектами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами, создание единообразных подходов для регламентации частно‑правовых трансграничных отношений. Такая цель порождает главную специфику МЧП – узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств.

Соотношение МЧП с международным и национальным правом. Место МЧП в правовой системе

1) субъекты международного публичного права – это прежде всего государства. Международная правосубъектность всех остальных образований имеет вторичный характер и производна от правосубъектности государства. Перечень субъектов МЧП такой же, но основные его субъекты – физические и юридические лица; государства выступают как лица частного права;

2) объект регулирования международного публичного права – межгосударственные (властные) отношения. Объект регулирования МЧП – частно‑правовые (невластные) отношения, связанные с правопорядком двух и более государств;

3) метод регулирования в международном публичном праве имеет координационный, согласительный характер. Это метод согласования воль государств. Основные методы регулирования в МЧП – децентрализация и автономия воли, направленные на преодоление коллизий национальных правовых систем;

4) источники международного публичного права – международные договоры и обычаи, общие принципы права цивилизованных народов, резолюции и рекомендации международных организаций, акты международных конференций. Основной источник МЧП – национальное законодательство; международно‑правовые акты регулируют отношения сферы МЧП после их имплементации в национальное право;

5) сфера действия международного публичного права имеет глобальный характер. Существует универсальное (общее), локальное и региональное международное право. МЧП имеет прежде всего национальную сферу действия – в каждом государстве действует собственное МЧП. Одновременно существует региональное МЧП (Кодекс Бустаманте, право ЕС), нормы которого имеют международно‑правовую природу;

6) ответственность в международном публичном праве имеет международно‑правовой характер. Ответственность в МЧП наступает по нормам национального права, имеет деликтный или контрактный характер.

Структура МЧП в узком смысле построена по пандектной системе, характерной для российского частного права. Общая часть МЧП в узком смысле включает основные теоретические категории (понятие, предмет, метод, источники). Особенная часть объединяет специальные (с точки зрения объекта регулирования) подотрасли МЧП в узком смысле.

Совокупность общих теоретических категорий МЧП можно обозначить как подотрасль МЧП в узком смысле. Эта подотрасль делится на самостоятельные институты. В отечественном законодательстве общие категории МЧП закреплены главным образом в гл. 66 разд. VI части третьей ГК РФ:

– предмет МЧП (ст. 1186);

– методы МЧП (ст. 1186);

– принципы МЧП (ст. 1188, 1189, 1194, 1196, 1210);

– источники МЧП (ст. 1186);

Особенная часть МЧП в узком смысле состоит из специальных подотраслей :

– право лиц (субъекты МЧП);

– международное вещное право;

– международное договорное право;

– международное транспортное право;

– международное частное валютное право;

– международное право интеллектуальной собственности;

– международное частное трудовое право;

– международное деликтное право;

– международное наследственное право;

– международное семейное право.

1. Место международного частного права в системе юридических дисциплин

Как самостоятельная юридическая наука международное частное право (МЧП) возникло относительно недавно. Основоположником МЧП считается Джозеф Стори, который в 1884 г. выпустил книгу под названием «Комментарий к коллизии законов», применил комплексный анализ к сложившимся в международном праве ситуациям и впервые использовал сам термин «международное частное право» (private international Law).

МЧП возникло и сложилось из-за наличия в мире около двухсот правовых систем внутреннего законодательства, регулирующих одни и те же общественные отношения. Если кроме национальных субъектов права (физических и юридических лиц конкретного государства) в правоотношении участвует «иностранный элемент», требуется дополнительное правовое регулирование, создание системы специальных норм, учитывающих международный характер правоотношений. Этой системой и является самостоятельная отрасль права – международное частное право.

МЧП предполагает знание гражданского права, гражданского процесса, семейного, конституционного и других отраслей права.

МЧП взаимодействует с международным правом и правовыми системами своего государства, гражданским и торговым правом, включает право собственности, обязательственное право, деликтные обязательства, авторское и патентное право, семейное, наследственное, трудовое право, регулирование международных перевозок, расчетов, международный гражданский процесс, коммерческий арбитраж и т. д.

Исходные начала международного частного и международного публичного права едины. Правовая связь между ними проявляется в двойственности унифицированных норм международных договоров, предназначенных для регулирования имущественных отношений с иностранным элементом, и в том, что в международном частном праве используются общие начала международного публичного права (принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, принцип недискриминации). Согласно МЧП государства должны соблюдать как свои договорные обязательства, так и нормы и принципы международного права.

2. Предмет международного частного права

Международное частное право является совокупностью правовых норм национальной правовой системы и международных норм, регулирующих гражданские, семейные, трудовые и иные личные неимущественные и имущественные отношения между гражданами, юридическими лицами, государствами и международными организациями. Предметом МЧП являются отношения, имеющие частноправовой характер, но в то же время выходящие за границы правомочности отдельного государства.

Субъектами этих отношений являются граждане разных государств, лица без гражданства, юридические лица. МЧП рассматривает отношения гражданско-правового характера, возникающие в международной жизни. Поскольку предметом регулирования в МЧП являются гражданско-правовые отношения, структурно МЧП относится к внутренней правовой системе каждого государства. Но как отрасль правоведения МЧП носит комплексный характер: разработка вопросов международного частного права не может существовать без связи с изучением проблем общего международного права.

МЧП не существует в изоляции, оно тесно связано с международным правом и другими юридическими дисциплинами. На развитие международного частного права оказывают влияние основные факторы современной действительности: интернационализация хозяйственной жизни, усиление миграции населения, научно-технический прогресс.

Основные тенденции развития международного частного права:

1. Стремление к унификации правовых норм путем принятия международных договоров и типовых законов.

2. Расширение сферы регулирования МЧП (космическая деятельность, средства связи и др.).

3. Появление коллизий между нормами международных договоров в области МЧП.

4. Совершенствование и кодификация норм МЧП на национальном уровне.

5. Научно-техническое развитие.

6. Возрастание роли принципа автономии воли сторон, переход к более гибким нормам коллизионного права.

В ряде случаев и международное частное право, и международное публичное право регулируют общий комплекс одних и тех же отношений, но с использованием своих специфических для каждой из этих систем методов.

3. Общественные отношения в международном частном праве

Международные отношения условно можно разделить на две основные группы: межгосударственные отношения и немежгосударственные отношения.

Межгосударственные отношения регулируются международным публичным правом. Немежгосударственные подпадают под действие международного частного права.

Если кроме национальных субъектов права в правоотношении участвует «иностранный элемент», требуется дополнительное правовое регулирование. Субъектами отношений в МЧП являются: 1) физические лица; 2) юридические лица; 3) сами государства (в некоторых случаях).

Общественные отношения, которые рассматривает МЧП, имеют следующие характеристики: 1) носят частный характер; 2) в то же время им придается международное значение. Это отношения, возникающие между гражданами одного государства и властными структурами другого, взаимоотношения между гражданами разных государств, взаимоотношения между юридическими и физическими лицами или юридическими лицами разных стран. Эти взаимоотношения не имеют властного характера, не совершаются на государственном уровне, то есть являются частными отношениями.

Специфика МЧП состоит в том, что, несмотря на различия в правовых системах государств, именно МЧП с помощью коллизионных норм выявляет, право какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.

Особенностью регулируемых отношений является присутствие в них так называемого иностранного элемента. «Иностранным элементом» в МЧП являются: 1) субъект, имеющий иностранную принадлежность (гражданство, место жительства – относительно физических лиц; «национальную принадлежность» – относительно юридических лиц); 2) объект, находящийся на территории иностранного государства; 3) юридический факт, имевший или имеющий место за границей.

МЧП распространяется на вопросы гражданского права, торгового права, авторского права, трудового права, семейного права. МЧП определяет право и дееспособность иностранных физических лиц и юридических лиц, вопросы иммунитета; отношения по внешнеторговым соглашениям; права авторов на произведения, изданные за границей; трудоправовой и социальный статус лиц, находящихся на территории иностранного государства, и т. д.

4. Международное право и международное частное право

Как международное право, так и международное частное право в широком смысле регулируют международные отношения. Можно говорить, что МЧП является частным случаем международного права. МЧП можно рассматривать как совокупность норм, регулирующих гражданско-правовые отношения (между физическими и юридическими лицами различных государств, на уровне международных неправительственных организаций), имеющие международный характер, в то же время регулирование МЧП не противоречит принципам международного публичного права (МПП).

МПП и МЧП различают по основаниям:

1) по предмету (например, когда предметом регулирования выступают частные правоотношения, субъектами этих правоотношений могут выступать и сами государства, а предметом МПП являются только публичные межгосударственные отношения);

2) по субъектам (субъектами МПП являются государства, международные организации; субъектами МЧП являются граждане и организации);

3) по источникам (основным источником МПП являются международные договоры, основными источниками МЧП кроме международных договоров является национальное законодательство).

Наиболее значимым отличием МЧП от МПП является то, что МПП служит для регламентации взаимоотношений государств между собой, МПП определяет их взаимные обязательства, способы взаимодействия и прочее, создавая для реализации этих целей в рамках международного права особые международные организации.

Субъектами отношений в МПП становятся сами государства, международные организации, членами которых являются эти государства, а МЧП направлено на регулирование общественных отношений, имеющих цивилистический характер, то есть относящихся к разным отраслям внутригосударственного права: как гражданского (семейное, трудовое, торговое, земельное, хозяйственное), так и относящегося к сфере международного хозяйственного оборота.

Субъектами отношений в МЧП являются физические и юридические лица, в некоторых случаях – государства. Специфическим отличием рассматриваемых отношений является наличие в них «иностранного элемента», то есть физического или юридического лица, имеющего принадлежность к другому государству, объекта, расположенного на территории иностранного государства; юридического факта, свершившегося за границей.

5. Содержание международного частного права

Нормы МЧП регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным, или международным, элементом, в то же время регулирование гражданско-правовых отношений между лицами двух государств связано с общим состоянием внешнеполитических отношений между этими государствами.

Под действие МЧП подпадают три группы имущественных отношений:

1) такие, субъектом которых выступает сторона, по своему характеру являющаяся иностранной (граждане, организации, иногда государства);

2) такие, участники которых принадлежат к одному государству, но объект (например, наследственное имущество), в связи с которым возникают соответствующие отношения, находится за границей;

3) такие, возникновение, изменение или прекращение которых связано с юридическим фактом, имеющим место за границей (причинение вреда, заключение договора, смерть и т. д.).

Особенность регулирования гражданской правовых отношений с «иностранным элементом» состоит в том, что нормы МЧП иногда не содержат прямого предписания для решения того или иного вопроса. Нормы лишь указывают, какое законодательство требуется применить (коллизионные нормы). В МЧП включаются все нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с «иностранным элементом», но определяющее значение имеет сам характер отношений, предмет регулирования, а не метод регулирования.

Нормы МЧП направлены на унификацию частного права в области международной торговли (основная сфера применения), в областях научно-технического и культурного сотрудничества, морских, железнодорожных и воздушных перевозок. В состав МЧП входят как коллизионные, так и материальноправовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения, возникающие в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.

6. Природа норм международного частного права

В целом природа норм МЧП связана с международным характером рассматриваемых МЧП общественных отношений. Международное публичное право устанавливает правоотношения между государствами (inter nations, inter gentes), и в этом смысле является международным. Международное частное право устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам, выходящие за рамки отдельной правовой системы, то есть требующие выяснения, какой закон к ним применяется, и в этом его международный характер.

Нормы МЧП входят в состав международного права, но относятся к внутреннему праву, так как МЧП регулирует особую группу общественных отношений, обладающих двойственным характером и не обладающих «собственной» системой права. Эти правоотношения, хотя и являются гражданскими, совмещают гражданско-правовые и международно-правовые начала, действующие совместно и неразрывно.

Нормы международных договоров в результате трансформации становятся нормами внутреннего права и переходят в разряд норм МЧП. Трансформация производится принятием внутреннего закона или другого нормативного акта, нередко – международного договора. После трансформации нормы сохраняют автономное положение во внутренней правовой системе каждого государства, подписавшего международный договор.

В наши дни, несмотря на тенденцию повышения роли международного договора в вопросе правового регулирования, внутреннее законодательство продолжает оставаться одним из наиболее существенных источников правового регулирования. По этой причине каждое государство (за исключением случаев использования унифицированных норм международных договоров и общих начал международного права) применяет в области регулирования гражданско-правовых отношений с «иностранным элементом» не одни и те же нормы международного частного права, общие для всех государств, а различные нормы, опирающиеся на принятое в стране право. Но с более тесным взаимодействием государств между собой происходит постоянная унификация норм МЧП.

7. Российская доктрина международного частного права

В России целью норм МЧП является правовое обеспечение международных экономических, научно-технических и культурных связей, установление правового положения иностранцев в РФ, соответствующего правам человека, определенным международными пактами. Россия опирается на положения Заключительного акта и других документов Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе, которые направлены на обеспечение каждым государством в пределах его территории прав человека и основных свобод лицам, подлежащим его юрисдикции, на обеспечение эффективной юридической помощи гражданам других государств-участников, временно находящимся на их территории, а также на обеспечение возможности заключения браков между гражданами различных государств.

Действия Российского государства в МЧП обусловлены закрепленными в Конституции РФ принципами:

1) соблюдения, признания и уважения суверенитета и суверенного равенства всех стран;

2) отказа от применения силы или угрозы силой;

3) нерушимости границ, территориальной целостности государств;

4) мирного урегулирования споров;

5) невмешательства во внутренние дела;

6) уважения прав и свобод человека, включая права национальных меньшинств;

7) добросовестного выполнения обязательств и других общепризнанных принципов и норм международного права.

Нормы внутреннего законодательства, относящиеся к МЧП, в том числе и коллизионные нормы, носят общий характер, не делая различий применительно к разным зарубежным правовым системам.

На современном этапе перед МЧП стоят следующие задачи:

1) совершенствование правового обеспечения интеграционных процессов по унификации и сближению правовых норм разных стран;

2) содействие применению более глубоких форм сотрудничества;

3) защита прав и интересов иностранных инвесторов в РФ и инвестиционной деятельности РФ за рубежом;

4) расширение гарантий прав иностранцев в РФ в различных областях (трудового, семейного права, судебной защиты);

5) обеспечение защиты имущественных прав и законных интересов граждан, организаций и фирм РФ за рубежом.

8. Система международного частного права

Предметом МЧП является регулирование гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. МЧП может быть условно разделено на две части – Общую и Особенную. В Общей части рассматриваются вопросы, имеющие значение для международного частного права в целом: предмет, источники международного частного права, ряд общих понятий и принципов, в том числе методов регулирования, понятие коллизионных норм, их строение, виды, толкование, квалификация, обратная отсылка, оговорка в публичном порядке, обход закона, понятие национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принципа взаимности и других принципов международного частного права; правовое положение субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан и т. п.

Особенная часть состоит из следующих разделов: 1) право собственности; 2) обязательственное право и, прежде всего, договор купли-продажи товаров и договор перевозки; 3) кредитные и расчетные отношения; 4) обязательства из правонарушений; 5) авторское и патентное право; б) семейное право; 7) наследственное право; 8) трудовые отношения; 9) международный гражданский процесс.

Внимание в МЧП уделено внешнеэкономическим сделкам, международному кредитованию, защите интеллектуальной собственности, международному судопроизводству, в том числе международному судебному арбитражу.

Особое место в МЧП занимают вопросы международно-правового регулирования имущественных отношений в области торгового мореплавания, железнодорожных, воздушных и автомобильных перевозок.

В Гражданском кодексе РФ международному частному праву отведено две главы: раздел 7, гл. 74 «Общие положения» и гл. 75 «Коллизионные нормы». Доскональное знание вопросов МЧП необходимо не только дипломатам и сотрудникам органов внешних сношений РФ, но и юристам, работающим на предприятиях и в фирмах различных форм собственности, в различных областях хозяйства, организациях и учреждениях культуры, работникам суда, прокуратуры, нотариата, загсов, других государственных органов.

9. Источники международного частного права: понятие, сущность

Источниками права в МЧП является формы выражения права, или правовые акты, принимаемые соответствующими органами с соблюдением определенной процедуры.

Понятие источника включает:

1) внешнюю форму, то есть способ выражения содержания правовой нормы;

2) конструктивный элемент, дающий норме качество правовой;

3) властную обеспеченность формы выражения права, то есть существование государственно-правовых гарантий применения и соблюдения данного акта правотворчества.

Источники международного частного права отличаются от прочих источников международного права некоторыми особенностями, они имеют:

1) двойственный характер (с одной стороны, к источникам относятся международные договоры, обычаи, а с другой – нормы национального законодательства, судебной практики и обычаи отдельной страны), что приводит к сочетанию в МЧП международного и внутригосударственного правового регулирования;

2) неодинаковое значение, которое вменяется одним и тем же источникам в разных странах, что связано с национальным законодательством и интегрированностью государства в международные отношения.

Источниками МЧП служат международные договоры, международные обычаи, общепризнанные нормы и принципы международного права, национальное законодательство, обычаи, судебные прецеденты.

Первые три источника относятся к международным, последние три – к внутригосударственным. Однако такая двойственность источников не дает возможности разделения МЧП на две части, поскольку предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, то есть гражданско-правовые отношения международного характера.

В развитых странах существует тенденция к максимальному сближению МЧП и национального законодательства, в менее развитых перевешивает национальное законодательство, ужесточающее отношение к иностранцам или собственности иностранцев. По этому факту можно судить о «цивилизованности» того или иного государства, о соблюдении в нем прав человека. Существует ряд стран, в которых незнание иностранцами местного законодательства приводит их к многолетнему заключению или смертной казни.

10. Виды источников международного частного права

Основные источники МЧП можно разделить на четыре вида: 1) международные договоры; 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи.

Применение этих видов источников международного частного права в разных государствах неодинаково. В одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках. Международно-правовая норма применяется только в результате ее трансформации, то есть преобразования в норму внутригосударственного права. Пути трансформации следующие: ратификация, издание актов о применении международного договора или издание иного внутригосударственного акта. Но даже после их трансформации международно-правовые нормы сохраняют автономный характер по отношению ко всей системе права данной страны.

Увеличение количества заключаемых международных конвенций и расширение охвата регулируемых ими вопросов привели к тому, что в некоторых областях основным источником международного частного права стал международный договор. Эта тенденция характерна для экономического и научно-технического сотрудничества, регулирования железнодорожных, воздушных, автомобильных перевозок, авторского и патентного права.

Но каждая страна выбирает сама, на какие приоритеты будет ориентироваться. При большой вовлеченности в международные отношения государство вынуждено отдавать предпочтение международным договорам, при меньшей вовлеченности превалировать будет внутригосударственное законодательство.

В Российской Федерации согласно Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. В случае если предусмотренные законом РФ международным договором правила входят в противоречие с МЧП, то применяются правила международного договора. Аналогичное правило распространяется на принципы и нормы Конституции РФ, Основы законодательства о браке и семье РФ, Основы гражданского судопроизводства РФ, ряд других законодательных актов, имеющих отношение к области международного частного права.

Появление в мировой истории государств повлекло необходимость создания специального механизма, который бы эффективно регулировал отношения в социуме стран. На протяжении долгого времени люди не могли найти подобный источник власти. К тому же весь процесс существенно усложнялся появлением новых форм управления, которые основывались на какой-либо идеологии или же религии и насилии. Другими словами, государственная власть в большинстве случаев строилась с позиции силы. Но все изменилось с появлением права. Банальная совокупность моральных норм, узаконенных органами державы, смогла эффективно контролировать и, что самое главное, координировать общественные отношения. На сегодняшний день право является ключевым взаимодействия во всех странах.

При этом существуют различные отрасли права, которые направляют свое действие на однородные юридические отношения. Довольно специфической сферой координирования являются правоотношения международного типа. Они регулируются при помощи международного права. Следует отметить тот факт, что данная отрасль является структурированной. В её состав входит международное Невзирая на самостоятельность данных элементов, об их соотношении в научном сообществе ведутся споры вот уже много лет, что повлекло появление большого количества теорий по этому поводу.

Понятие международной отрасли права

На сегодняшний день существует масса различных сфер регулирования. Действие их правовых норм направляется на предмет, который основывается на общественных отношениях определенного типа. Соотношение международного права и международного частного права в данном случае необходимо рассматривать лишь в составе отрасли, элементами которой они являются. Таковой на сегодняшний день является международная сфера регулирования. Она представляет собой совокупность норм, закрепленных в специальных межгосударственных актах, регулирующих взаимодействие между определенными субъектами с обязательным присутствием иностранного элемента. Другими словами, право международного характера регулирует не только отношения непосредственно между определенными государствами. Его субъектом вполне могут быть межправительственные и частные организации и т. д.

Структура международной юридической отрасли

Любая сфера регулирования имеет свою внутреннюю систему. Такая проблематика, как соотношение международного права и международного частного права, доказывает факт структурированности одноименной отрасли. Понятие его системы разрабатывалось долгое время. Конечно, данная проблематика не закреплена ни в одном нормативном акте. Поэтому существующая теория о структуре международного права является всецело доктринальной. Таким образом, в систему включено:

международное публичное право (МПП);
наднациональное право.

Ключевыми категориями, как мы понимаем, являются первые две. Последний элемент на сегодняшний день встречается довольно редко, к тому же его существование оспаривается в научной среде. Взаимосвязь МЧП и МПП будоражит умы многих ученых долгое время, ведь данная проблематика прямо сказывается на процессе регулирования правоотношений между государствами. Поэтому соотношение и а также иные подобные проблематики никто не рассматривает, потому что это является нецелесообразным с точки зрения практической пользы.

Понятие МПП

Соотношение международного права и международного частного права - это проблематика, которая требует скрупулезного анализа всех особенностей данных юридических отраслей. Ведь в процессе вывода каких-либо общих или отличительных черт необходимо понимать их взаимоотношение. Таким образом, МПП - это не просто отрасль, а целая правовая система, которая регулирует специфические отношения между непосредственно странами, а также всемирными организациями. К числу субъектов данной сферы также можно отнести правительственные и неправительственные организации, союзы, ордена, вольные города и т.п. Ключевыми источниками МПП являются договора, сторонами в которых выступают державы, а также общие юридические принципы и обычаи.

Специфические черты отрасли

Следует отметить, соотношение международного права и международного частного права свидетельствует об исключительной самостоятельности данных сфер регулирования. Публичная отрасль в данном случае имеет массу интересных особенностей. Они, в свою очередь, явно отделяют международное право от одноименного частного и, что самое главное, национального. Ученые выделяют три главные отличительные черты МПП:

Нормы международного права публичного появляются в процессе совместного волеизъявления субъектов данной сферы регулирования.
МПП координирует отношения, которые распространяются на территорию многих зарубежных государств.
Вопросы, непосредственно затрагиваемые публичным международным правом, являются важными для нескольких стран или же всего международного сообщества.

Таким образом, МПП является уникальной отраслью, которой регулируются довольно специфические отношения. Следует отметить, что в структуру данной сферы входит большое количество различных подотраслей. К примеру, в системе МПП выделяют: международное гуманитарное, космическое, морское, уголовное право и т. п.

Особенности МЧП

Сам факт существования МЧП долгое время отрицался многими учеными. Такая позиция существовала из-за того, что частное право как таковое создано для регулирования одноименных отношений. В свою очередь, МПП - это отрасль публичного права, которая затрагивает публичные интересы. Тем не менее данный факт не может отрицать возрастающий уровень сотрудничества субъектов, которые относятся к сфере ведения частных юридических отраслей. Другими словами, невозможно, к примеру, «откинуть» факт заключения договоров между представителями внешнеэкономической деятельности. Таким образом, МЧП - это совокупность норм национальных законодательств определенных государств, договоров в сфере международной торговли, обычаев, которыми осуществляется регулирование частноправовых отношений, осложненных наличием иностранного элемента. Иными словами, это комплексное явление, которое возникает в процессе взаимодействия определенных субъектов.

Соотношение национального права и международного частного права

Итак, мы выяснили, что МЧП, в отличие от МПП, - это не самостоятельная отрасль, а некий «микс», постепенно создающийся субъектами отношений определенного рода. Конечно, существуют определенные установленные источники этого явления, о чем пойдет речь далее. Тем не менее нужно отметить довольно тесное соотношение международного частного права и внутригосударственного права. Основой второй категории являются национальные системы регулирования тех или иных стран. Суть в том, что МЧП появилось в процессе общей деятельности субъектов частного права разных стран. Развитие всемирного рынка в период с XX по XXI век повлекло еще большую эволюцию упомянутой в статье отрасли. Соотношение национального гражданского и международного частного права также проявляется в том, что изменение в первой отрасли влечет незамедлительные «метаморфозы» во второй. Этот факт является позитивным, ведь он позволяет МЧП вовремя эволюционировать.

Источники частного международного права

Существует обширный ряд явлений, которые содержат в себе нормы, непосредственно регулирующие отношения в сфере МЧП. К числу ключевых источников МЧП относятся:

обычаи;
договора между субъектами всемирной торговой деятельности;
арбитражная и судебная практика.

При этом нужно отметить, что некоторые источники также относятся к сфере регулирования международного публичного права. Данный факт показывает высокий уровень взаимодействия представленных в статье юридических отраслей.

Соотношение и публичного

Конечно, при рассмотрении МЧП и МПП нельзя не учитывать особенности их взаимосвязи. Одна из точек зрения является наиболее актуальной сегодня. Согласно утверждениям её приверженцев, международное частное и публичное право - это структурные элементы неделимой правовой системы, которая регулирует взаимодействие между определенными субъектами.

На первый взгляд, данное утверждение является абсурдным. Однако соотношение международного частного права и таможенного права показывает логичность теории. Данные отрасли наиболее тесно соприкасаются, если говорить о процессе всемирной торговли между странами. Суть в том, что многие принципы таможенной деятельности большинства стран пришли в эту сферу регулирования путем договоренностей между субъектами МЧП.

Заключение

Итак, мы рассмотрели соотношение международного частного права и публичного, а также взаимосвязь МЧП с национальными системами разных государств. Следует отметить, что представленные вопросы все еще требуют научной доработки, так как от этого зависит их практическое применение.

Ануфриева Людмила Петровна - кандидат юридических наук, доцент МГЮА.

Проблема соотношения международного публичного <*> и международного частного права, являясь и ранее одной из сложнейших, приобрела особую остроту и актуальность в современную эпоху в связи с расширением материальной основы и сферы действия, усложнением структуры, а также дифференциацией субъектов международных экономических отношений. Именно выделение определенных норм международного права, регулирующих отношения между государствами и производными от них субъектами в экономической области, в отдельную совокупность юридически обязательных предписаний - международного экономического права - и возникновение неоднозначно решаемых международно - правовой и национально - правовой доктринами сопутствующих этому вопросов теоретического и практического характера (например, "транснационального" права, "вненационального" права - lex mercatoria ("купеческого", "права торговцев", или "права международной торговли"), "международного хозяйственного права" в науке социалистических стран и др.) обусловили сам факт и масштаб дискуссий по поводу природы, места в существующих правовых системах международного экономического и международного частного права, их соотношения, наличия или отсутствия взаимодействия между ними. Можно в категоричной форме утверждать, что в западной правовой науке последней трети XX века интерес к международному частному праву характеризовался прямой зависимостью от актуальности и состояния разработок международного экономического права.

<*> Следует сразу оговориться, что, несмотря на появление в последние годы учебных изданий по международному праву, имеющих нетрадиционное заглавие с выделением элемента "публичное право" (см.: Международное публичное право: Учебник / Под ред. К.А. Бекяшева. М.: Проспект, 1998; То же. Изд. 2-е, перераб. и доп. М., 1999), существуют прочие курсы международного права, в заглавии которых отсутствует термин "публичное". Это не означает, что имеется в виду некая иная, чем-то отличающаяся, система норм. Осознавая, что подобное различие в терминологии способно в известном смысле ввести в заблуждение неспециалистов, необходимо подчеркнуть, что и в том и в другом случаях речь идет о международном праве в собственном смысле этого понятия, которое в наиболее устоявшейся формуле именуется как "международное право", однако подразумевается, что это именно "международное публичное право".

Возрастание международных контактов между государствами и находящимися под их властью субъектами, а также небывалая активизация процессов миграции населения, расширения культурных и хозяйственных связей, усиление взаимозависимости и открытости обществ по отношению друг к другу в целом - все это проявило себя как соответствующие тенденции современных международных отношений. Таким образом, процессы интернационализации международной хозяйственной жизни, с одной стороны, и общее русло социальной, политической и экономической деятельности государств, правительств, международных организаций, объединений лиц и граждан в направлении к трансформации в единую взаимоувязанную глобальную систему отношений и связей <*> - с другой, заставляют ныне еще и еще раз задуматься, в чем же состоят цели, объект и сфера регулирования международного публичного права (МПП) применительно к сопоставлению с международным частным правом (МЧП), особенно, когда речь заходит о правовом положении юридических и физических лиц, ответственности государств перед кругом частноправовых субъектов, которые имеют различную государственную принадлежность и ведут экономическую деятельность на территориях нескольких стран.

<*> Явление, обозначаемое термином "глобализация", все чаще (в одних случаях с энтузиазмом, а иногда - с беспокойством или даже с осуждением) используется в специальной литературе, мировыми экономическими и финансовыми кругами, лидерами государств, различными международными форумами высокого уровня, включая Экономический форум в Давосе (как известно, в ходе проведения последнего в 2001 г. во всей полноте проявил себя протест общественности против этого феномена) для характеристики качественной особенности современных процессов мировой интеграции национальных хозяйств различных государств, планетарного характера финансовых потоков, передачи технологий, инвестиций, так или иначе оказывающих воздействие на параметры бытия отдельных индивидуумов. Настоящая статья не ставит перед собой цели дать определение сущности этого феномена. Вместе с тем целесообразно сослаться на формулировки, присутствующие в Коммюнике глав государств и правительств стран "Группы 8" 1999 г.: "Глобализация - сложный процесс, связанный со стремительно растущим движением идей, капитала, технологий, товаров и услуг по всему миру, - уже привела к глубоким изменениям в наших обществах" (см.: Дипломатический вестник. 1999. N 7. С. 29; Лукашук И.И. Глобализация, государство, право, XXI век. М.: Спарк, 2000). В мировой юридической литературе сегодня говорят уже и о "глобализации права". См. в этой связи: Loquin E., Kessedjian C. La mondialisation du droit. Universite de Bourgogne. Travaux du Centre de recherche sur le droit des marches et des investissements internationaux - CREDIMI. Volume 19. Dijon, 2000).

Организация Объединенных Наций объявила 2001 год "годом диалога между цивилизациями". В этом контексте проблема соотношения международного публичного и международного частного права приобретает особую значимость, поскольку позволяет раскрыть их роль на различных этапах развития человеческого общества, в том числе и на стыке веков и двух тысячелетий - между прошедшими и будущими цивилизациями.

Для российской действительности вопрос о разграничении и соотношении, понимаемом как соподчинение одного другому, взаимосвязи и взаимодействия между МПП и МЧП получил новый импульс с принятием и вступлением в силу Конституции РФ 1993 г., в которой закреплено, что, во-первых, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры, заключенные Российской Федерацией, являются составной частью ее правовой системы (п. 4 ст. 15), и, во-вторых, что в РФ признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права (п. 1 ст. 17). В свете же положений ст. 18 Конституции России, трактующих права и свободы человека и гражданина в качестве непосредственно действующих, в частности, и в случаях, когда они закреплены в международных договорах РФ, решение поставленной проблемы соотношения международного публичного и международного частного права становится ключевым и в сугубо практической плоскости, если говорить о деятельности судебных или иных правоприменительных органов.

В отечественной науке и практике так же, как и в доктрине международного права других стран, в том числе СНГ, преобладающее число исследователей единодушны во мнении о характере соотношения международного и внутригосударственного (национального) права. Общепризнанными являются положения, что международное и внутригосударственное право - это самостоятельные, хотя и взаимосвязанные правовые системы и что они находятся в постоянном взаимодействии, соприкосновении, оказывая взаимное влияние друг на друга. Другим не менее стабильным теоретическим утверждением в общей теории права и отраслевых правоведческих дисциплинах, принятых и в нашей, и в зарубежной науке, выступает постулат о том, что международное частное право есть отдельная самостоятельная отрасль внутригосударственного права. Отсюда выводится необходимость исследования международного частного права как части внутригосударственного права, а сопоставление его с международным публичным правом требует проведения анализа через призму соотношения систем международного и национального права <*>.

<*> Таков взгляд, выраженный явным или подразумевающимся образом подавляющего большинства отечественных юристов, занимающихся международным частным правом и отдельными его институтами, которые относят МЧП к внутригосударственному праву (И.С. Перетерского, Л.А. Лунца, М.М. Богуславского, В.П. Звекова, С.Н. Лебедева, А.Л. Маковского, А.А. Рубанова и др.). Тем не менее следует возразить авторам коллективного труда "Международное частное право: современные проблемы" (с. 211 - 212), сделавшим не вполне верный вывод о позиции А.А. Рубанова на основе следующих его высказываний: "...рассматриваемый вопрос - это частный случай проблемы о соотношении международного и "внутригосударственного" права" (см.: Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984. С. 80). На самом деле приведенные слова упомянутого исследователя относятся к вопросу о квалификации национально - правовых норм, предписывающих применение на территории данного государства иностранного права (сиречь коллизионных норм или норм, допускающих автономию воли сторон по избранию применимого права) в качестве международно - правовых норм и придании тем самым последним юридической силы в пределах его юрисдикции. Дальнейшие рассуждения автора подкрепляют отмеченное обстоятельство: "Как известно, это две самостоятельные системы права, ни одна из которых не стоит над другой, но которые находятся в сложном и многообразном взаимодействии. Поскольку международное право не стоит над правом "внутригосударственным", нет теоретических оснований и для утверждения, что какие-то нормы правовой системы, придающие иностранным правовым нормам определенное юридическое значение, "вытекают" из нормы международного права. Одна норма вытекает из другой лишь там, где существует иерархия норм. В данном случае она отсутствует" (см.: там же). Несколько раз повторенные слова о взаимодействии, равно как и кавычки, сопутствующие термину "внутригосударственное право", подтверждают, что А.А. Рубанов далек от механического переноса на международное частное право всех квалификаций, свойственных национально - правовым системам. Содержание последующих публикаций данного автора убеждает в правильности подобного заключения (см.: Рубанов А.А. Вопросы теории международных межправовых отношений // Советское государство и право. 1991. N 10. С. 98 - 105).

Проблема соотношения международного и внутригосударственного права - центральная в теории международного права, поскольку в ходе ее практического исследования имеется возможность осуществить сравнительный анализ объектов регулирования каждой из систем, выявить специфические особенности, пространственную и субъектно - объектную сферы действия, свойственные той и другой методы регулирования, а также определить формы и способы имплементации международно - правовых норм в рамках отдельной страны. Соотношение международного и внутригосударственного права - это всегда отношения связи и обратных связей, образующих в комплексе взаимодействие систем. Последнее обусловлено объективным характером взаимного влияния и зависимости между внешней и внутренней политикой каждого государства, тенденциями развития мирового сообщества в целом, а также тем, что государства являются создателями как национально - правовых, так и международно - правовых норм.

Однако правомерно ли рассмотрение международного частного права в виде просто отрасли внутригосударственного права, тождественной любой другой самостоятельной (с позиций отраслевой принадлежности) совокупности норм при соотнесении его с международным правом? Иными словами, если взять за исходную позицию положение, что национально - правовые системы присутствуют в глобальной (мировой) юридической системе в качестве условного целого, а МЧП является некоей его частью, причем входящей разрозненными "анклавами" норм (хотя бы и самостоятельными, обособленными в отдельные отрасли внутригосударственного права) в правовые системы каждого отдельного государства, то, спрашивается, как же оно будет соотноситься с соответствующим другим целым - системой международного права? Как капля воды, взятая из стакана, наполненного ею, отражает досконально все то, что свойственно воде? Или, будучи тем не менее самостоятельной особой областью внутригосударственного права, имеющей в содержании своей специфики и характерные пути взаимодействия с международным правом, - как капля не просто воды, а именно той воды, которая находится в стакане?

Исходя из формальной логики, которая обусловливает строгую последовательность в конструировании суждений, заключение о том, что МЧП безоговорочно суть внутригосударственное право, неизбежно приводит в дальнейшем к констатации того, что его нормы должны быть зафиксированы только во внутригосударственных источниках права, что, соответственно, международные договоры (равно как и обычаи) не являются носителями и внешними формами их выражения. Все это нередко встречается в современных публикациях по МЧП <*>.

<*> См.: Бабаев М.Х. Международный договор и источники международного частного права // Вестник Киевского университета. Международные отношения и международное право. Вып. 13. Киев, 1981. С. 115 - 118; Он же. Советское международное частное право: предмет и способы регулирования // Вестник Киевского университета. Вып. 15. Киев, 1982. С. 76 - 80; Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2000. С. 68 - 70, 71 - 72.

В пункте 4 ст. 15 Конституции РФ определяется, что в случаях, когда "международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора". Это подтверждает безусловный вывод о приоритете международно - правовых норм по отношению к нормам национально - правовым. Однако как быть с использованием для целей регулирования положений национального законодательства, созданных на основе соответствующего международного договора и выступающих, таким образом, с одной стороны, в качестве предписаний национального права нашего государства, а с другой - являющихся нормами международного договора, формирующими состав российского МЧП? Получается, что такая норма будет иметь приоритет над самой собой.

Вряд ли можно полноценно ответить на эти и дополнительно возникающие вопросы без установления сути входящих в сопоставляемые понятия таких категорий, как система права и правовая система, регулируемые отношения, цели регулирования, публичное и частное, международный характер, нормы, источники права, формы взаимовлияния и взаимопроникновения и т.д.

Начнем с фундаментальных категорий, в качестве которых закономерно выступают дефиниции соответственно международного публичного и международного частного права.

Международное право в самом общем виде понимается как особая система права, регулирующая отношения между властными, суверенными субъектами международных отношений - государствами, государствоподобными и/или производными от государств образованиями (межгосударственными организациями). Международное право есть "система создаваемых государствами (и частично другими субъектами международного права) путем согласования их воль юридических норм, регулирующих определенные общественные отношения" <*>. Отдельные авторы, формулируя дефиницию МПП, стремятся отразить не только системную структурированность определенной совокупности особой категории социальных норм, которыми являются международно - правовые предписания, но и подчеркнуть единство целей и принципов такой системы. "Международное право - это система юридических норм, регулирующих межгосударственные отношения в целях обеспечения мира и сотрудничества" <**>.

<*> Курс международного права: В 7-ми т. Т. 1. Понятие, предмет и система международного права. М., 1989. С. 19.
<**> Лукашук И.И. Международное право. Общая часть. М., 1996. С. 1.

Что касается МЧП, то, если иметь в виду пользующуюся наибольшим признанием точку зрения, что международное частное право входит в качестве самостоятельной отрасли права в национально - правовую систему отдельно взятого государства, основные составляющие его определения сводятся к следующему: международное частное право регулирует гражданско - правовые, семейные и трудовые отношения "с иностранным или международным элементом" <1>. Они понимаются в широком смысле, то есть как отношения, выходящие за пределы одного государства. Не вдаваясь в подробности несоответствия используемой в большинстве дефиниций МЧП конструкции "иностранного элемента" не только существу анализируемого предмета, но и господствующим в теории права применительно к структуре правоотношения позициям <2>, равно как и критики других приемов в подходах к определению МЧП <3>, скажем, непригодности описательности в характере обозначения его объекта (перечисление как основа метода всегда чревато серьезным недостатком - оказаться неполным, что на самом деле и имеет место в данном случае, так как МЧП может регулировать и земельные, и аграрные, и торговые отношения, если таковые являются частноправовыми), отметим одно чрезвычайно любопытное обстоятельство, свойственное прежде всего отечественной правовой доктрине. Характерно, что при попытках очертить общие границы представлений об МЧП и о его объекте либо дать ему определение правоведы занимались вопросом о его месте в глобальной юридической системе. Иными словами, рассмотрение соотношения МЧП с другими системами и отраслями права, в частности с международной системой и особенно международным публичным правом <4>, давало исследователям ключ к постижению существа и специфических особенностей данной совокупности норм объективного права. В этом отношении можно сослаться на работы И.С. Перетерского и Б.С. Крылова, Л.А. Лунца, Г.К. Матвеева, упоминавшийся коллективный труд "Международное частное право: современные проблемы" и др. <5>. Таким образом, ответ на вопрос о соотношении международного публичного и международного частного права для многих ученых - юристов представляет собой принципиальный момент прежде всего при выявлении природы и специфики последнего, равно как и характера взаимодействия между МПП и МЧП.

<1> См.: Перетерский И.С., Крылов Б.С. Международное частное право. М., 1959. С. 7 и сл.; Лунц Л.А. Международное частное право. М., 1970. С. 10; Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. М., 1984. С. 10; Международное частное право: современные проблемы. М., 1994. С. 83.
<2> См.: Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. Л., 1949; Кечекьян С.Ф. Правоотношение в социалистическом обществе. М., 1958; Явич Л.С. Право и общественные отношения. М. С. 121; Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 36; Алексеев С.С. Общая теория социалистического права. Вып. II. Свердловск, 1964; Васильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1978. С. 175 - 179; Рубанов А.А. Вопросы теории правоотношения в международном частном праве // XXVI съезд КПСС и проблемы гражданского и трудового права, гражданского процесса. М., 1982. С. 87, 88, 94; Шуршалов В.М. Международные правоотношения. М., 1971; Соколов В.А. Структура межгосударственных правоотношений. Красноярск: Изд-во Красноярского ун-та, 1984; Он же. Теоретические вопросы межгосударственных правоотношений. Красноярск: Изд-во Красноярского ун-та, 1988 и др.
<3> См. об этом: Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Т. 1. Общая часть: Учебник. М., 2000. С. 57 - 62.
<4> О разграничении этих понятий см.: Тункин Г.И. Право и сила в международной системе. М., 1983. С. 3 - 28.
<5> См.: Международное частное право / Под общей редакцией профессора Г.К. Матвеева. Киев, 1985.

Думается, что основным воздействующим фактором, который объясняет подобный подход, выступает, с одной стороны, наличие и в той и в другой категориях элемента "международный", а с другой - антонимичность и объективная противопоставленность двух других компонентов: "публичный" в одном случае и "частный" - во втором. Международный, в значении "межгосударственный", характер МПП в современных условиях не вызывает сомнений, хотя и предпринимаются попытки расширить круг его субъектов за счет включения в него транснациональных корпораций и многонациональных компаний, а также индивидуумов (физических лиц). Одновременно тот же самый термин весьма неоднозначно может быть истолкован в категории "международное частное право". В термине "МЧП" оно присутствует для обозначения более широкой, нежели внутригосударственные рамки конкретного государства, сферы существования регулируемых им общественных отношений. Однако исчерпывается ли этим правовая природа рассматриваемой совокупности правовых предписаний и регулируемых ими отношений?

Действительно, крайне важно подчеркнуть проявление международного характера МЧП не только за счет того, что оно регулирует отношения, лежащие в сфере международного хозяйственного, торгового и гражданского оборота, то есть выходящие за пределы правопорядка одного государства. "Международность" МЧП усматривается также и в другом обстоятельстве. Во-первых, весомый удельный вес в составе норм МЧП занимают предписания, согласованные международно - правовым (договорным или обычно - правовым) путем. Следовательно, поскольку такие нормы не могут быть изменены государствами в одностороннем порядке, МЧП имеет в своем составе, хотя и с известными ограничениями по своему смысловому содержанию, единые (то есть возникшие из международных договоров либо обычаев) нормы <*>. Во-вторых, коллизионные правила каждого государства нередко отсылают регулирование к материальным нормам иностранного права, и в каждом отдельном случае регламентация данного отношения обеспечивается международным взаимодействием национальных правовых систем. В сочетании действия коллизионной нормы отечественного правопорядка и материальной нормы иностранного права (как одном из возможных вариантов), совместно регулирующих конкретные общественные отношения, проявляется международный характер МЧП в ином аспекте, нежели при одновременной констатации гражданско - правовой (цивилистической), или невластной (несуверенной), природы анализируемых отношений, которые выходят за рамки правопорядка только одного государства.

<*> Характерно замечание, сделанное на этот счет русским ученым Н.П. Ивановым еще в XIX в.: "Путем договоров мало - помалу образуется даже единое частное или гражданское право Европы, которое составляет заветное желание весьма многих просвещенных людей настоящего века и которое при нынешнем развитии сношений действительно является жизненной потребностью..." (Иванов Н.П. Основания частной международной юрисдикции // Ученые записки Казанского университета. Казань, 1865. Цит. по: Грабарь В.Э. Материалы к истории литературы международного права в России. М., 1958. С. 469). Вряд ли в развитии международного частного права в части использования договорных средств с того времени произошел регресс или стагнация. Следовательно, если почти 150 лет тому назад было зафиксировано представление о "едином" (хотя бы в рамках Европы) международном частном праве как жизненной потребности, сегодняшние масштабы международного общения тем более должны были бы обусловливать подобные устремления.

"Международное частное право" становится поистине международным благодаря объективному отражению в нем множества социальных и юридических отношений, опосредствующих связи между самими суверенными государствами, между отдельным государством и находящимися в сфере его юрисдикции национальными субъектами права, между самими субъектами, принадлежащими к разным правопорядкам, а также взаимодействие международной системы права с национальными правовыми системами, равно как и международное взаимодействие национально - правовых систем между собой. К такому параметру, как международный характер рассматриваемой совокупности норм и регулируемых ими отношений, следует подходить не с формально - догматических, а с философских, диалектических позиций.

Вызывает интерес трактовка международного права и международного частного права в сопоставлении с отдельным институтом - международным гражданским процессом, присутствующая в современных работах некоторых зарубежных авторов: "Термин "международное гражданское процессуальное право" так же непонятен, как и категория международного частного права... В обоих случаях речь идет о национальном праве, являющемся интернационально частично унифицированным, а не о международном праве в смысле ПРАВА БОЛЕЕ ВЫСОКОГО РАНГА, ДАННОГО ГОСУДАРСТВАМ (курсив мой. - Л.А.). Международным в международном гражданском процессуальном праве является не его источник, а поставленные перед правом задачи" <*>. Из приведенной цитаты следует, что автор видит в международном праве, во-первых, некий феномен, данный государством (не "сверху" ли?), а также систему норм более высокого порядка, чем национальное право, - во-вторых. Пожалуй, не стоит еще раз останавливаться на азах теории права, международного права в частности, и доказывать ошибочность подобных воззрений. Однако было бы неверным и простое игнорирование их существования.

<*> Шак Х. Международное гражданское процессуальное право. М., 2001. С. 1. В противовес приведенным суждениям см.: Черниченко С.В. Теория международного права. Т. 1. Современные теоретические проблемы. М., 1999. С. 144.

Едва ли не более сложной выглядит цель раскрытия содержания и воздействия на искомое соотношение второй пары элементов, присутствующих в наименованиях анализируемых категорий, - "публичный" и "частный". В последнее время в российской доктрине (а ранее в советской) нередко акцентируется внимание (А.М. Ладыженским, С.Н. Лебедевым, А.Л. Маковским, М.М. Богуславским и др.) на том, что главным в категории "международное частное право" является термин "частное". Действительно, отрицать частноправовую, невластную суть регулируемых им отношений не приходится. Ее недооценка привела бы к смешению с отраслями публичного права национально - правовой системы или с системой международного права. С другой стороны, переоценка этого качества способствует, как следует из некоторых высказываний <*>, нивелированию МЧП с другими отраслями цивилистического направления внутригосударственного права (гражданским или торговым, хозяйственным, предпринимательским и т.п.) и даже в состоянии привести к отрицанию самостоятельного характера последнего. С этой точки зрения, чтобы оттенить истинную природу регулируемых МЧП отношений, можно было бы даже поставить слово "частное" на первое место и получить надлежащее обозначение рассматриваемой области права и научной дисциплины "частное международное право". Однако ввиду того, что первый из рассмотренных элементов - прилагательное "международный" - является, несомненно, несущей конструкцией, именно параметр "международный" выступает определяющим для наименования данной совокупности норм.

<*> Так, в работе Г.Г. Иванова и А.Л. Маковского "Международное частное право" присутствуют утверждения, что в советском праве МЧП является лишь составной частью (структурным подразделением) гражданского права (хотя и весьма специфической и обособленной). (См.: Иванов Г.Г., Маковский А.Л. Международное частное право. Л., 1984. С. 66). Более того, А.Л. Маковский пришел к выводу, что МЧП - это своего рода "надстройка" над другими нормами гражданского права, своеобразный "срез" или "слой" гражданского права: "Пока не найдено более точного понятия, представляется возможным определить МЧП как специальную отрасль гражданского права, чтобы отразить и его гражданско - правовую принадлежность, и особое положение в структуре гражданского права" (Маковский А.Л. Проблема природы международного частного права в советском праве // Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ. Вып. 29. М., 1984. С. 224). Предложению автора выделить в особую подотрасль МЧП "международное частное морское право" явно недостает всесторонней выверенности теоретических построений, ибо если МЧП есть структурная часть отрасли отечественного права - гражданского права, то подотраслью меньшей по юридической значимости совокупности соответствующих норм (всего лишь структурного подразделения гражданского права) "международное частное морское право" быть не может. В лучшем случае ему уготовано тогда место "института" гражданского права. Однако, думается, вряд ли автор имел это в виду.

На первый взгляд, понятия "международное публичное" и "международное частное право" выступают как парные категории: одно - в подлинном смысле международное (межгосударственное) право, другое - часть внутригосударственного, национального права. Первое направлено на регулирование властных (публичных) отношений, второе призвано обеспечить упорядочение отношений в основном между физическими и юридическими лицами. Несмотря на реальное присутствие в данных областях права обозначенных явлений, необходимо все же предостеречь от гиперболизации значения противопоставления "публичного" и "частного" по отношению друг к другу и в целом этих понятий.

В этой связи представляет интерес обсуждение решения проблемы соотношения публичного и частного права на Всероссийской научной конференции "Российское государство и право на рубеже тысячелетий" (2 - 4 февраля 2000 года, г. Москва). В выступлениях совершенно справедливо указывалось, что "публичное право должно выражать публичные интересы, интересы общества как совокупности граждан. Если частное право обеспечивает реализацию интересов каждого из нас в отдельности, то публичное право способствует утверждению тех же самых интересов, только для всех граждан. Поэтому публичное право представляет не меньшую ценность, чем частное" <*>.

<*>

Однако понимание "публичного" исключительно как внешнего проявления государственности и механического толкования связи публичных интересов с интересами общества, со всем разнообразием всевозможных связей между ними, не позволяет согласиться с дальнейшими выводами, к которым приводит подобное направление рассуждений. В равной степени вызывает возражения и восприятие "частного" в качестве только лишь инструмента развития и защиты индивидуальных прав лиц (граждан). Так, на конференции звучала идея о необходимости "четко разграничивать сферы частного и публичного права и применять соответствующие механизмы регулирования там, где они уместны. Публично - правовые механизмы пригодны для конструирования самого государства, его органов, для регулирования управленческой деятельности, государственных финансов и налоговых отношений, социального обеспечения, правосудия, охраны личности и природы. Приемами частного права опосредуются отношения собственности, товарно - денежного оборота, сферы частной и семейной жизни и т.д." <*>.

<*> См.: Российское государство и право на рубеже тысячелетий (Всероссийская научная конференция) // Государство и право. 2000. N 7. С. 8.

Между тем регулирование всех перечисленных сфер только тогда достигнет надлежащего уровня эффективности, когда правовые модели будут в аналогичной степени учитывать в публично - правовых отношениях, и особенно в выборе юридических средств, инструменты воздействия на интересы частных лиц, а в области частноправовой - цели всего общества и государства в целом. На самом деле и в публичном, и в частном праве переплетены всеобщие (общественные) и частные (индивидуалистические) интересы. Примеров тому немало. Скажем, процессуальное, в частности гражданское процессуальное право, традиционно считается областью публичного права. Тем не менее отнюдь не во всем отношения, составляющие объективную основу гражданского процесса, характеризуются связью власти и подчинения между судом и участниками судопроизводства. Здесь широко (особенно в том, что касается международного гражданского процесса) применяется договорная подсудность, выступление от своего имени, но в защиту чужих интересов частных лиц; требования о признании в судебном порядке несостоятельным лица, не способного оплатить в надлежащий срок и в требуемом объеме свои долги, равно как и требование об обязательной ликвидации должника, основаны на инструментарии частного права и направлены на защиту кредиторов и эвентуальных контрагентов должника от его неосмотрительной политики в бизнесе, но в равной степени обладают и публично - правовым потенциалом - защитить рынок, устои хозяйствования, то есть общества и государства в целом. Примеры можно было бы умножить.

Совершенно очевидно, что цели гражданского, в том числе международного гражданского процесса, - частноправовые, в то время как большинство используемых им правовых средств носит публично - правовой характер. Таким образом, именно вследствие подобного сочетания друг с другом, причем поистине органичного, публично - правовых и частноправовых элементов публичное и частное право могут составлять, как отмечалось ранее, равную ценность <*>. С учетом изложенного категория "международное частное право" вряд ли может предстать как опосредствование интересов частных лиц в отрыве от публично - правовых целей государств при использовании его норм.

<*> В свете этого предложение о разграничении права в целом на две "сферы или зоны" - "суперотрасли": публичное и частное - и соответственно о распределении всех отраслей российского внутригосударственного права по этим "зонам" (см.: Алексеев А.А. Частное право. М., 1999. С. 24 и сл.; Суханов Е.А. Система частного права // Вестник МГУ. Серия 11, Право. 1994. N 4. С. 26 - 30; Кашанина Т.В. Корпоративное право // Право хозяйственных товариществ и обществ. М., 1999. С. 36 - 41) вряд ли можно одобрить, ибо во многих случаях в целом трудно установить безупречность и "чистоту" правовой природы определенных отраслей. Кроме того, подобный шаг, безусловно, должен вызвать новый виток споров российских правоведов о систематизации отечественного права, которыми они заняты ни много ни мало с 1938 г., течение которых характеризовалось "пиками" (1938 - 1940 гг., 1956 - 1958 гг.) и "снижениями накала". Применительно к попыткам классифицировать правовые отрасли и подогнать их под мерку "публичных" или "частных" весьма любопытны, например, высказывания немецких ученых (см.: Schack H. Internationales Zivilverfahrensrecht. Munchen, 1996. S. 4 - 5).

Аналогично этому "международное публичное право" не свободно от частноправовых проявлений, как и в свою очередь "международное частное право" обладает значительным объемом качества "публичности". Так, свобода договора, усмотрение сторон и их равенство как принципы регулирования любых отношений цивилистической направленности в международном частном праве бескомпромиссно могут быть ограничены строгими императивными нормами, а также оговоркой о "публичном порядке", "противоречии добрым нравам", "общественным интересам", "государственному суверенитету, безопасности" и т.д. Принцип состязательности в гражданском процессе, служащий рычагом частноправового регулирования, в том числе и тогда, когда в деле участвуют иностранные субъекты, в правовых системах некоторых стран вполне уживается с требованием действий суда ex officio (например, в ряде латиноамериканских государств, ратифицировавших Гаванскую конвенцию 1928 г. и инкорпорировавших Кодекс Бустаманте, который в вопросе установления содержания иностранного права исходит при этом из наличия соответствующей обязанности суда; в этой части то же характеризует, впрочем, и российское право). Кроме того, этот принцип действует в условиях принципа объективности, всесторонности и внутренней убежденности суда в оценке обстоятельств дела и разрешении споров. В итоге подчеркнем еще раз, не боясь повториться, весьма важное характерное качество соотношения МПП и МЧП - уравновешенность "публичного" и "частного". Примечательно, что на данный момент обращают внимание и зарубежные исследователи. В частности, западногерманский автор Х. Шак, говоря о возможностях унификации права в области международного гражданского процесса, пишет: "...унификация права проходит гораздо легче, если уяснить для себя, что в международном гражданском процессуальном праве речь идет об уравновешивании частных интересов, что государственные интересы, по крайней мере в сфере действия принципа диспозитивности, практически не затрагиваются" <*>.

<*> Шак Х. Международное гражданское процессуальное право... С. 7.

Приведенным не исчерпывается круг подтверждений высказанного мнения. Пожалуй, наиболее ярким свидетельством в пользу этой позиции выступает то, что и в МПП, и в МЧП договор служит источником юридических норм, используемых для регулирования соответствующих отношений. Однако в международной системе он является регулятором отношений между государствами и межправительственными международными организациями (отношений, по существу, властного характера). В области же международного частного права международный договор благодаря функционированию определенных механизмов, установленных внутригосударственными (преимущественно конституционными, хотя в ряде случаев и иными) предписаниями, обеспечивает регулятивное воздействие содержащихся в нем положений на частноправовые отношения субъектов международного хозяйственного (гражданского) оборота. В итоге инструмент, казалось бы, публичного права - международный договор - активно применяется в сфере регламентации бесспорно частноправовых отношений, из коих складывается объект регулирования в МЧП <*>.

<*> Подробнее об этом см.: Ануфриева Л. П. Указ. соч. С. 145 - 152.

В свете этого решение вопроса о характере, правовой природе и соотношении МЧП с международным публичным правом состоит в поддержке тезиса о его принадлежности к внутригосударственному праву. При суммировании некоторых итогов оценки "международно - правовых" (их модификаций), а также "внутригосударственных" концепций определения природы и места МЧП в нормативной системе привлекает к себе внимание следующий факт. При всем разнообразии точек зрения все они подчеркивают связь международного частного права с международным правом. Причем приверженцами идеи о внутригосударственной принадлежности МЧП в качестве особой, специфической "отрасли национального права" этот момент выделяется даже больше, чем в международно - правовых концепциях, что, собственно говоря, как раз и служит обоснованием его уникальности, а значит, и самостоятельности этой области права.

Однако, соглашаясь с частноправовой направленностью регулируемых отношений, следует сделать существенную оговорку: она ни в коем случае не должна превалировать над другой их сущностью, которая и обусловливает специфичность объекта в данном случае, а значит и является определяющей - ab initio, их международной природой. Следует подчеркнуть, что определение объекта МЧП через категорию "иностранного элемента" искажает главное в регулируемых общественных отношениях <*>. Вместе с тем отнесение международного частного права к сфере внутригосударственного права конкретного государства не должно трактоваться как догма и пониматься формально. Рассмотренное выше действительное содержание понятия "международный", используемое в закреплении такого наименования за данной совокупностью норм, дает ключ не только к определению места МЧП в юридической нормативной системе, но и уяснению характера взаимосвязей между международным публичным и международным частным правом.

<*> См.: Гаврилов В.В. Международное частное право: Краткий учебный курс. М., 2000; Ануфриева Л.П. Студенты получили добротное пособие по международному частному праву // Журнал российского права. 2000. N 12. С. 158 - 160.